Когда и как заключить соглашение о намерениях

Международные эксперты Союзконсалт предлагают бесплатную диагностику торговых и инвестиционных проектов WhatsApp +79169906144

LOI Letter of intent — письмо о намерениях: экспорт, импорт, международный стандарт согласования условий сделки сторонами. Письмо о намерениях — LOI, в переписке с заказчиком имеет официальный статус, подтверждает намерения и условия сторон.

Letter of intent (LOI) — письмо, где автор (например, покупатель) формально сообщает о своих намерениях что-то совершить, например: закупить партию товара на тех или иных условиях, подписать тот или иной контракт, осуществить куплю-продажу. LOI выступает в качестве соглашения о намерениях между двумя сторонами.

LOI похоже на техническое задание, в котором описываются условия сделки, предлагаемые заявителем. Поможем организовать преддоговорную работу, переговоры с клиентом, составим и сопроводим деловую переписку на уровне международных стандартов, в форме консультации ВЭД — обращайтесь.

Цели LOI

Чтобы стороны могли быстро набросать основные условия, прежде чем тратить значительные ресурсы на согласование окончательных соглашений, завершение комплексной проверки, получение одобрений третьих сторон и другие вопросы.

Недостатки использования LOI

Когда стороны договорились о будущем сотрудничестве, но пока не готовы подписать договор, они могут заключить соглашение о намерениях. В документе согласовывают примерные условия для будущей сделки, график переговоров, порядок подготовки документов и другие условия по усмотрению сторон. Как верно оформить такое соглашение рассказали в статье.

Что такое соглашение о намерениях и когда оно нужно

Соглашение о намерениях документ, где стороны закрепляют желание заключить договор в будущем или о сотрудничестве друг с другом в определенной сфере. Закон не предусматривает обязанности заключать такое соглашение, его согласовывают по обоюдному желанию сторон (п. 2 ст. 421 ГК РФ).

На практике соглашение о намерениях чаще всего заключают, чтобы закрепить условия будущей сделки, сохранив возможность от нее отказаться. Например, когда продавец одновременно ведет переговоры с несколькими покупателями. Соглашение о намерениях может помочь взыскать штраф с контрагента при недобросовестном ведении переговоров.

Оно будет доказательством, что переговоры действительно велись. А при судебном разбирательстве соглашение можно использовать как доказательство общей воли сторон по неурегулированным вопросам. Например, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.06.2020 09АП-12352/2020 по делу А40-126394/2019 (ст. 434.1 ГК РФ).

Готовое решение: Для чего нужно соглашение о намерениях и как его составить

Какая юридическая сила у соглашения о намерениях

## Юридическая сила соглашения о намерениях

Юридическая сила такого документа зависит от того, что в нем содержится. В отличие от предварительного договора, соглашение о намерениях не порождает обязанность заключить в будущем основной договор. Оно просто фиксирует намерение сторон о сотрудничестве. При этом если в документ включены конкретные обязанности сторон, например относительно порядка проведения переговоров, то их необходимо исполнить.

### Вопрос: Может ли собственник удержать сумму обеспечительного платежа?

Собственник может удержать сумму обеспечительного платежа (взноса), уплаченного по соглашению о намерении заключить договор, в случае расторжения соглашения по инициативе сторон.

### Вопрос: Может ли налоговый орган переквалифицировать договор?

Налоговый орган может переквалифицировать договор о намерениях в договор купли-продажи при определенных условиях.

## Чем соглашение о намерениях отличается от предварительного договора

Предварительный договор это соглашение, стороны которого обязуются заключить в будущем основной договор на условиях, которые в нем указаны. Для отличия предварительного договора от соглашения о намерениях нужно обратить внимание на два момента:

1. Форма документа. Предварительный договор заключают в той же форме, что и основной.
2. Условия. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет договора, а также условия, по которым по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Если соглашение о намерениях содержит признаки предварительного договора, суд может признать его таковым. Чтобы избежать спорных ситуаций, рекомендуем указать в документе, что он не является предварительным договором.

## Как составить соглашение о намерениях

Соглашение о намерениях составляют в свободной форме. В документе можно предусмотреть:

- Предмет будущей сделки
- Сроки совершения сделки
- Условия сделки
- Ответственность сторон
- Конфиденциальность информации

Составляйте документ внимательно, учитывая все особенности ситуации и интересы сторон.

В соглашение о намерениях нельзя включить ограничение ответственности за недобросовестные действия сторон (п 5 ст 434.1 ГК РФ).

### Что еще нужно знать о договорах

Соглашение о намерениях это лишь маленькая составляющая договорных отношений между организациями. Подробные материалы о договорной работе с учетом требований законодательства и анализа судебной практики есть в КонсультантПлюс.

Готовое решение: Что нужно знать о заключении договора

Последние изменения: Заключение договора

Позиции судов по спорным вопросам. Гражданское право: Заключение договора

консультант плюс 30 лет

Попробуйте Конструктор, который составит договор за вас

29 февраля 2024, 10:30

Артем Володяев, директор Департамента претензионно-исковой работы ОТЭКО

## Как его правильно составлять

Протокол совещания сторон — часто встречающийся документ в работе многих компаний. Он выглядит достаточно эффективным инструментом фиксации и контроля договоренностей сторон, закрепленных целей, задач, сроков и других важных моментов. Однако одно дело, когда протоколы совещаний составляются внутри фирмы и в них фиксируются отдельные поручения и сроки исполнения для сотрудников, другое — когда протоколы подписываются между организациями. О юридических рисках, сопряженных с подготовкой подобных документов, рассказал Артем Володяев, директор Департамента претензионно-исковой работы ОТЭКО.

Протоколы совещаний могут нести в себе юридические риски, на которые мало кто обращает внимание в момент их составления и подписания. Порой желание максимально подробно зафиксировать обсуждаемые или достигнутые договоренности может получить продолжение и негативно повлиять при возникновении спора между сторонами.

Какие правовые последствия, сопряженные с подписанием протоколов совещаний, наиболее распространены?

Во-первых, протокол совещания можно признавать сделкой (договором), то есть соглашением сторон, устанавливающим, изменяющим или прекращающим гражданские права и обязанности.

Во-вторых, протокол совещания можно использовать как письменное доказательство, чтобы подтвердить факты в суде и повлиять на результат рассмотрения дела.

В-третьих, в отдельных случаях составленный на преддоговорном этапе протокол совещания можно использовать для толкования условий договора.

### Протокол совещания как сделка

При составлении и подписании протокола целесообразно оценить вероятность истолкования протокола как сделки, совершенной в письменной форме. Вероятность повышается, когда гипотетически достигнутое соглашение охватывает существенные условия договора, заключение которого могли иметь стороны переговоров. Требования к договору и письменной форме сделки вытекают из совокупного толкования п. 1 ст. 431 и п. 1 ст. 160 ГК. Важно учитывать, что договор в письменной форме можно заключить путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 2 ст. 434 ГК).

Если толковать закон буквально, сделка будет считаться заключенной, если протокол совещания подписали уполномоченные на то стороны. В такой документ, например, можно включить следующие условия:

- подробное описание предмета и сроков поставки (договор поставки); 
- описание строительных работ, подлежащих выполнению, порядок определения цены и сроки их выполнения (договор подряда);
- описание предмета услуг (договор возмездного оказания услуг).

Все существенные условия можно не предусматривать в одном протоколе совещания, и тогда его нельзя считать сделкой. Однако, когда, например, стороны подписали за месяц несколько протоколов совещаний, в которых есть все существенные условия, с высокой вероятностью эти соглашения трактуют как единую сделку.

Считать ли протокол совещания сделкой — вопрос на самом деле неоднозначный, а позиции судов варьируются.

### Протокол как доказательство в суде

Протокол совещания может содержать сведения об обстоятельствах, имеющих существенное значение для дела, рассматриваемого в суде. Поэтому протоколы совещания нередко признаются судами в качестве письменных доказательств (п. 1 ст. 75 АПК).

Так, одни суды признают, что подписание протоколов совещания:

- подтверждает согласование сторонами дополнительных объемов работ;
- продлевает сроки исполнения обязательств по договору.

Другие, напротив, указывают, что протокол совещания:

- не подтверждает факт поручения заказчиком выполнения дополнительных работ;
- не уменьшает объем работ по договору;
- не продлевает сроки исполнения обязательств по договору. 

В другой судебной практике суды признавали, что в протоколах совещаний содержалась информация:

об отраженных недостатках проектной документации (постановление АС Северо-Кавказского округа по делу № А53-19153/2021);ненадлежащем представлении заказчиком сведений, необходимых для оказания услуг (постановление АС Северо-Кавказского округа от 21 июня 2017 года по делу № А20-1599/2016);недостатках в проектной документации, переданной заказчиком (постановление 8-го ААС от 7 ноября 2017 года по делу № А75-4495/2017);фактически выполненном объеме работ (постановления АС Московского округа от 25 мая 2017 года по делу № А40-144318/2016 и от 20 января 2016 года по делу № А40-9912/2015);неготовности стройплощадок к монтажу оборудования (постановление АС Московского округа от 7 февраля 2018 года по делу № А40-8280/2017);нарушении сроков передачи строительной площадки (постановление АС Московского округа от 25 июля 2016 года по делу № А40-75419/2015);невозможности выполнять работы из-за наличия на стройплощадке материалов другой фирмы (постановление АС Московского округа от 14 апреля 2017 года по делу № А40-47277/2016);признании задолженности (постановление АС Уральского округа от 10 ноября 2014 года по делу № А60-45784/2013);передаче исполнительной документации (постановление АС Северо-Западного округа от 29 января 2018 года по делу № А56-15742/2015).

Любое из указанных обстоятельств может быть ключевым при рассмотрении дел в суде, в частности по делам о взыскании с подрядчика неустойки, а в итоге привести к снижению размера ответственности в связи с наличием обоюдной вины в просрочке (ст. 404 ГК) или вовсе к освобождению его от ответственности (ст. 405 ГК).

Протокол совещания на преддоговорной стадии

Протоколы совещаний используют и для оформления предварительных договоренностей сторон на стадии переговоров, которая предшествует заключению договора. Они могут порождать для сторон определенные права и обязательства, если по всем признакам соответствуют понятию «предварительный договор».

В силу п. 2 ст. 421 ГК субъекты предпринимательской деятельности могут заключать соглашения о намерениях (меморандум о сотрудничестве, протокол о намерениях, дорожная карта и подобное). Соглашение о намерениях — документ, в котором стороны закрепляют намерение сотрудничать друг с другом в определенной сфере или заключать конкретный договор в определенные сроки. Неважно, как стороны именуют соглашение, оно вполне может назваться «протокол совещания», главное, чтобы в нем были зафиксированы принципиальные для сторон условия будущей сделки.

Еще письменное соглашение о намерениях может выступить доказательством того, что соответствующие субъекты действительно обсуждали сделку: это может способствовать толкованию договора при возникновении разногласий относительно его исполнения. Так, при толковании договора суд может обратиться и к соглашению о намерениях, чтобы установить реальную общую волю сторон (п. 2 ст. 431 ГК). Соглашение составляется в произвольной форме. Как правило, в нем указывается, какую сделку планируют заключить стороны и какие шаги необходимо предпринять для этого. На основании вышеизложенного делаем вывод, что протокол совещания может выполнять функцию соглашения о намерениях.

Практическая рекомендация

Для контроля рисков следует избегать в протоколах совещаний формулировок, возлагающих на подписантов какие-то обязательства, включая те, что не предусмотрены договором (в частности, описания видов оказываемых услуг, допработ, сроков их выполнения, отличающихся от сроков по договору). При необходимости урегулирования вопроса о дополнительных обязательствах в протоколе совещания можно сделать отсылку к намерениям сторон либо согласованным способам устранения сомнений, например указать на необходимость заключения в будущем дополнительного соглашения по конкретным вопросам.

What Is a Letter of Intent (LOI)?

A letter of intent (LOI) is a document declaring the preliminary commitment of one party to do business with another. The letter outlines the chief terms of a prospective deal. Commonly used in major business transactions, LOIs are similar in content to term sheets. One major difference between the two, though, is that LOIs are presented in letter formats, while term sheets are listicle in nature.

Примеры использования

Общее использование LOI включает:

В контексте деловой сделки письмо о намерениях создается руководством и юридическим консультантом корпорации, среди прочего, и описывает детали действия.

Например, письма о намерениях используются во время процесса слияний и поглощений, чтобы изложить план фирмы о покупке / передаче другой компании и обычно раскрывать конкретные условия транзакции (например, это сделка с наличными деньгами или акции)

Письма о намерениях не являются исключительными для делового мира. Суды используют информацию, содержащуюся в письме о намерениях, для определения того, что происходит с проектом.

Письма о намерениях также используются теми, кто ищет правительственные гранты. Письма о намерениях могут помочь персоналу агентства получить оценку того, сколько работы может потребоваться конкретному проекту или предприятию.

BREAKING DOWN Письмо о намерениях – LOI

Реальная полезность письма о намерениях заключается в том, что он формализует предварительное соглашение по теме до начала переговоров, в ней излагается, что можно и не может говорить о внешнем этих переговоров, и он содержит дорожную карту, в которой описывается, как все будет развиваться.

Письма о намерениях идут на переговоры, равно как и сами контракты. Одна сторона может представить LOI, тогда другая сторона может полностью отреагировать на изменения или другой LOI. В идеальном случае конечный продукт защитит обе стороны в последующих переговорах и выполнении контракта, который, по мнению LOI, будет пытаться согласовать.

Письмо о намерениях может включать положения, которые являются обязательными и необязательными. Способы связывания письма о намерениях могут быть разными. Некоторые из наименее связывающих LOI по существу содержат договорное соглашение для обработки LOI как необязательного.

Некоторые более связывающие LOI могут включать в себя правила переговоров по контракту в качестве обязательного соглашения. Или LOI может конкретно изложить элементы соглашения (например, дата завершения сделки, кто будет писать контракт, особенности финансирования); они обычно включают условие, согласно которому эти пункты должны быть одобрены советом.

Один из наиболее обязательных типов писем о намерениях, также известный как «неудачные письма о намерениях», предает всю концепцию письма о намерениях и служит в качестве контракта в целом. Письмо о намерениях должно объединить стороны и помочь сформулировать условия как способ уменьшить риск судебных разбирательств.

Нередко сообщения о намерениях включают соглашения о неразглашении или включают положения о «отсутствии ходатайства».

Соглашение о неразглашении (NDA) заключается в том, что стороны соглашаются, какая информация остается конфиденциальной и какая информация может быть передана.

В контексте LOI NDA будет ссылаться на конкретные компоненты сделки. В условиях отсутствия ходатайства предусматривается, что одна сторона не может нанимать никого из сотрудников другой стороны.

Другие способы, с помощью которых LOI может защитить обе стороны, ведущие переговоры по сделке, включают положения о том, что сделка может пройти только в том случае, если финансирование было приобретено одной или обеими сторонами или что сделка должна быть сделана к определенной дате.

Эксперт по сопровождению сделок ВЭД

Паладьев Олег Николаевич предлагает эффективные решения в области развития внешнеэкономической деятельности, включая экспорт, импорт, международное сотрудничество и трансферт. Он имеет богатый опыт работы в этой области и помогает компаниям различных отраслей развивать свой бизнес за рубежом, находить новых партнеров и клиентов, а также улучшать свои торговые отношения с зарубежными партнерами.

Олег Николаевич также имеет опыт работы с компаниями, занимающимися международной торговлей, и может помочь им развивать свой бизнес, находить новых партнеров и клиентов, а также улучшать свои объёмы продаж. Он может помочь компаниям определить потенциальных партнеров и клиентов, разработать эффективные маркетинговые стратегии и сбытовые каналы, а также создать эффективные торговые отношения с зарубежными партнерами.

Благодаря своим знаниям и опыту Олег Николаевич может помочь компаниям различных отраслей развивать свой бизнес за рубежом, оптимизировать и автоматизировать торговые бизнес-процессы и достигать успеха на международном рынке.

Оформить заявку на поставку товара из-за рубежа

Письмо о намерениях, перевод с английского Letter of intent – LOI – письмо, от покупателя, на фирменном бланке компании, в котором заявитель сообщает о своих намерениях:

В международной практике в большинстве крупных деловых операций в письме о намерениях (LOI) излагаются приемлемые условия сделки.

Мы рекомендуем для старта международного проекта направить в адрес заинтересованной стороны LOI, это станет основой для предварительного соглашения по заявленной теме до начала переговоров, и подчеркнет серьезность и солидность ваших намерений.

Please! Send a letter of intent (LOI) to my email.A Letter of Intent (LOI) is a document that declares our preliminary agreements on the terms of delivery, payment for the transaction, and logistics. The letter sets out the main terms of the proposed transaction. We usually use it to work with serious business partners. The letter is sent on company letterhead and signed by the first person.

Платформа для экспортёров. Организуем продажи онлайн, оптом на экспорт. Представим ваш товар найдем бизнес-партнёров, покупателей, поставщиков, инвесторов по всему миру. Торговый союз Souztrade.RU — платформа для экспортёров, предлагаем услуги по сопровождению внешнеторговых операций онлайн.

Изучите возможности Развития бизнеса 業務發展 Business Development Предложение Союзконсалт. Запросите Информационную поддержку 信息支持 information support. Узнайте как Стать партнером 成为一个合伙人（参与者 Become a partner! Организовать поток клиентов. Разместите Объявления 广告 ads в NIE Journal: Купить? Продать? Найти?

Письмо о намерениях(letter of intent – LOI) – документ, подтверждающий интерес покупателя или инвестора к совершению сделки. Так же как и индикативное предложение носит необязывающий юридический характер за исключением пунктов по эксклюзивности и конфиденциальности. В письме обычно содержатся ключевые условия возможной сделки, которые в дальнейшем переходят в договор купли-продажи. После подписания письма о намерениях запускается процедура проверки бизнеса (due diligence).

Виды писем о намерениях

Объединяющим для всех писем является их целенаправленность на изъявление сообщения в письменной форме, что позволяет их охарактеризовать с высокой долей вероятностью в пределах значимых для дела обстоятельств. С другой стороны неопределенность правовой сущности писем о намерениях оказывает существенное влияние на их конструктивные элементы, включая упорядочивание по установленному признаку и правовым последствиям для сторон.

Между тем, граница между этими конструкциями может размываться в контексте судебного разбирательства в связи с интерпретацией этих сообщений в защиту или против доводов сторон. Ввиду этой особенности не все виды писем о намерениях в судебной практике имеют значения для установления обстоятельств дела по причине отсутствия поименования в действующем гражданском законодательстве, тогда как существование других видов определяется из контекста взаимоотношений сторон посредством толкования.

В ст. 431 ГК РФ законодатель сохранил возможность существования субъективных обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дела, в том числе выяснения действительной общей воли сторон с учетом цели договора.

Из системного анализа ч. 2 ст. 65, ч. 1, 4 ст. 71 АПК РФ следует, что арбитражный суд определяет и оценивает обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права и применяет правовые последствия в указанных на то в законе случаях.

Тогда суд посредством уяснения контекста взаимоотношений сторон как своего исключительного полномочия из содержания письма обязан установить истинное намерение стороны, если посчитает это необходимым в данном споре, в системной взаимосвязи с основными началами гражданского законодательства, закрепленными в статье 1 ГК РФ (добросовестность, равенство, свобода договора).

При этом, факт изъявления с помощью волевого акта может быть осуществлен не только в виде сообщения, но и поведения, действий или бездействия (ст.438 ГК РФ).

Следовательно, методологически их анализ обусловлен тем, что отдельные виды писем о намерениях можно встретить как в судебной практике, так и в гражданском законодательстве, а иные и вовсе не имеют значения для установления обстоятельств дела, поскольку являются частью деловой переписки сторон.

При таких обстоятельствах, наиболее очевидной отправной точкой для анализа является закон, который различает императивные и диспозитивные нормы. В гражданском законодательстве обязательное направление такого рода сообщений применятся в небольшом количестве случаев, тогда как случаи, в которых их изъявление, которое отнесено на усмотрение сторон, является наиболее часто встречающимся.

В широком смысле в зависимости от ситуации письмо о намерениях может выступать в качестве простого письма или юридически значимого документа, который может не приводить или приводить к вполне очевидным правовым последствиям для сторон.

Таким образом, исходя из вышеперечисленных базовых предпосылок, письма о намерениях можно систематизировать в следующие группы:

а) по характеру наступления правовых последствий (наступающие в силу закона, без наступления правовых последствий)

Данное обстоятельство полностью согласуется со свойствами письма о намерениях как одностороннего сообщения. В письмах о намерениях сторона часто выражает свое намерение с целью донести его до контрагента. Соответственно, сторона должна осознавать, что в этом случае волеизъявление будет иметь конкретизированные и предусмотренные законом правовые последствия.

Например, направление одностороннего отказа стороной контрагенту от договора (юридическое действие) или его исполнения подразумевает под собой правовое последствие в виде прекращения договора, наступающее в силу ч. 1 ст. 450.1 ГК РФ.

Существует разделение между качеством последствий на различных этапах преддоговорного процесса. Так, намерение оказывается суть субъективным явлением, определяющим добросовестное или недобросовестное поведение стороны на этапах, когда такое поведение влечет за собой объективные, нормативно выраженные правовые последствия для стороны.

А в случаях, когда стандарт доказывания не определен, обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права (ч. 2 ст. 65 АПК РФ).

б) по категоричности предписания (императивные, свободные)

В большинстве случаев гражданское законодательство касаемо норм, регулирующих наступление правовых последствий, связывает их наступление с действиями стороны:

(а) в порядке строгой очередности и в соответствии с предписанными сроками,

(б) в совокупности всех вместе взятых необходимых юридических фактов без учета их последовательности.

в) в зависимости от содержания и цели написания (предупредительные, информационные)

Менее распространенной является категория писем неопределенного содержания, которые в пределах судебного рассмотрения не принимаются в качестве обстоятельств имеющих значение для рассмотрения дела. К ней же можно отнести и обычную деловую переписку между сторонами, которая не несет явных правовых последствий, и носит информационный или предупредительный характер.

На первый взгляд такие письма сложно отделить от юридически значимой переписки, поскольку в случае возникновения спора стороны могут квалифицировать их как те, в которых содержится информация об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения дела (доказательства).

Однако в некоторых случаях к критериями выделения сообщений общехозяйственного характера можно отнести:

(а) их содержание исключает договорные обязательства,

(б) в силу особого контекста стадии заключения договора,

(в)отсутствие полномочий на отправление особо значимой переписки, что обеспечивается возможностью установления с полной достоверностью от кого исходило сообщение и кому оно адресовано.

г) по наименованию (соглашения, протоколы, гарантийные письма, заверения об обстоятельствах и т.д)

Системный анализ гражданского законодательства РФ обнаруживает открытый список письменных сообщений о намерениях, чье содержание может быть обозначено или не обозначено в нормах закона. Соответственно, на первый взгляд, установление действительного намерения стороны или сторон не составляет очевидной проблемы.

Однако при буквальной оценке обстоятельств и объективной установления значимости такого сообщения для рассмотрения дела в полной мере проявляются системообразующие проблемы.

В-третьих, как следует из порядка правовой квалификации, предусмотренного п. 47 Постановления №49, значение имеет контекст, в котором данное сообщение было направлено. Например, уведомление о намерении (обратиться с заявлением о признании должника банкротом) в п.1, 2, 2.1 ст. 7 Закона о банкротстве и уведомление о намерении (о продлении договора) отличаются по содержанию, правовым последствиям и контексту.

Итак, письмо о намерениях имеет неоднозначную в своих проявлениях сущность сообщения, направленного на извещение контрагента о значимых и незначимых обстоятельствах процесса заключения договора (преддоговорной процесс, собственно, момент заключения и исполнение договора). При этом, не все сообщения могут нести юридически значимую информацию (ст. 165.1 ГК РФ).

Однако независимо от того, считают ли стороны письмо о намерениях значимым для рассмотрения дела, оно подлежит правовой квалификации на предмет:

(а) его содержания (достоверность и точность информации, вид информации, намерение стороны),

(б) контекста написания (установление полномочий лица, его отправившего, этапа взаимодействия сторон в рамках заключения договора, вероятности возникновения правовых последствий),

(в) поименование (соответствие наименования содержанию сообщения).

С точки зрения этого, абсолютно ожидаемым считается вывод о том, что роль таких сообщений в пределах судебного разбирательства должна быть повышена: отсутствие объективных инструментов их правовой квалификации не является аргументом против их учета в стандарте доказывания в договорных спорах.

Другие обозначения IM, NDA, IB, MOU, SPA

В ходе обсуждения и реализации сделок по покупке или продаже компаний (M&A), а также привлечения инвестиций стороны сталкиваются с большим количеством документов, названия которых пришли из английского языка и зачастую требуют комментария или расшифровки. В данной статье мы вкратце расскажем о составе и назначении наиболее распространенных документов.

Тизер(teaser)

Тизер(teaser) – краткая справка о компании, как правило, на одну-две страницы, в которой содержится первичная информация об объекте продажи. Слово происходит от английского глагола «to tease» – «дразнить». Соответственно, цель документа – привлечь внимание возможных покупателей или инвесторов.

Соглашение о конфиденциальности или о неразглашении(confidentiality agreement – CA, non-disclosure agreement – NDA)

Соглашение о конфиденциальности или о неразглашении (confidentiality agreement – CA, non-disclosure agreement – NDA) – юридический документ, который подписывается сторонами для урегулирования вопросов, связанных с раскрытием конфиденциальной информации. В первую очередь подписание соглашения направлено на защиту интересов собственника объекта-продажи или инвестирования, который предоставляет информацию потенциальным покупателям или инвесторам.

Информационный меморандум (information memorandum – IM)

Информационный меморандум (information memorandum – IM) – серьезный документ, в деталях описывающий объект продажи или инвестирования. В нем раскрывается бизнес-модель компании, рынок, на котором она работает, основные группы клиентов, ключевые конкуренты, прогнозы развития бизнеса, финансовая информация. Задача информационного меморандума – предоставить покупателю информацию, на основании которой он сможет сделать вывод о текущей стоимости бизнеса для себя.

Письмо о процессе или о процедуре (process letter, procedure letter)

Письмо о процессе или о процедуре (process letter, procedure letter) – письмо, сопровождающее информационный меморандум, в котором обозначаются организационные моменты проведения конкурса по продаже актива. В нем, в частности, устанавливаются сроки предоставления индикативных предложений.

Индикативное предложение (indicative bid – IB)

Индикативное предложение (indicative bid – IB) – предварительное подтверждение готовности продолжать сделку, как правило, с указанием примерного диапазона цены, которую готов заплатить покупатель. Носит необязывающий юридический характер.

Меморандум о взаимопонимании (memorandum of understanding – MOU)

Меморандум о взаимопонимании (memorandum of understanding – MOU) – обычно используется как синоним Письма о намерениях.

Соглашение об основных условиях сделкиили протокол о намерениях (heads of agreement, heads of terms, term sheet) – по сути является формой Письма о намерениях.

Данные перечень не носит исчерпывающего характера и отражает только самые базовые документы, Другие документы и обозначения мы обязательно рассмотрим в одной из наших следующих статей.

Природа писем о намерениях

В обычной хозяйственной деятельности стороны сталкиваются с различными вариациями письма о намерениях: соглашение о намерениях, протокол о намерениях, меморандум о намерениях и т.д. Применение такой формы волеизъявления обусловлено несколькими причинами: стороны стремятся закрепить договоренности, уведомить контрагента о своем намерении в упрощенной форме, не связываясь с формальными инструментами.

Ввиду размытости формы, условий и отсутствия правового регулирования не только в российском законодательстве, но и в иных правопорядках, понятие «писем о намерениях» до сих пор вызывает споры среди исследователей.

Как выяснили ранее, общей чертой всех преддоговорных писем является сообщение о намерениях сторон в отношении заключения будущего контракта. Таким образом, письмо о намерениях может выступать преддоговорным письменным инструментом, который отображает предварительные соглашения или договоренности сторон в отношении будущего контракта.

Однако обмен письмами о намерениях происходит на протяжении всего процесса заключения договора, включая и период после заключения договора. Например, в этом убедиться, проанализировав ст.450.1 ГК РФ, в которой предусмотрен механизм сообщения о намерении отказаться от договора.

В этом случае, следует отступить от философско-правового анализа и обратиться к разграничению понятий, которые употребляются в английском и отечественном правопорядках.

В англоязычных источниках распространено убеждение о преддоговорном характере писем о намерениях (letters of intent), поскольку в этом письме излагаются взаимные права и обязанности сторон в отношении будущего договора. Второй тип такого рода писем в отечественной практике является эквивалентом предварительного соглашения (heads of agreement), и в нём закрепляются результаты предварительных договоренностей. К третьему типу относят то, что в отечественном правопорядке называют соглашение о порядке ведения переговоров (memorandum of understandings)

Однако, совершенно очевидно, что такое понимание писем о намерениях говорит, скорее, о заложенных в них преддоговорных конструкциях, смежных с конструкцией писем, чем об отсутствии пониманиях их как односторонне направленного сообщения.

В отличие от английского подхода, подразумевающих понятийное разграничение, в отечественном правовом обиходе понятие писем о намерениях охватывает широкий спектр корреспонденции, которой обмениваются стороны на всех стадиях от преддоговорной, в которой отсутствует законодательное определение, до стадии исполнения, прямо обозначенного в гражданском законодательстве.

Как правило, такое письмо исходит от одной стороны и адресовано контрагенту. В классическом понимании письма о намерениях направлены на информирование контрагента об существенных аспектах переговоров: подтверждении намерения заключить договор или осуществить иные действия во исполнение договоренностей, будь-то имеющих или не имеющих правовые последствия. Иными словами, для определения сущности письма о намерениях имеет значение их содержание, предмет, намерение.

Вполне объяснимо и то, что вследствие субъективности их восприятия, к форме писем о намерениях не предъявляются какие-либо формальные требования, поэтому и не устанавливают четкую взаимосвязь между ними и правовыми последствиями.

По этой причине, отечественному правоприменению ближе исследования европейских исследователей, которые отталкиваются от тезиса о том, что письма о намерениях принимают различную форму на протяжении всего преддоговорного процесса. М. Фонтейн и Ф. де Ли отметили, что европейскому пониманию писем о намерениях также характерна путаница с офертой и иными преддоговорными формами волеизъявления сторон.

Классификация писем о намерениях носит более разнообразный характер:

Вместе с этим, смешение конструкций письма о намерениях (letter of intent) с иными видами преддоговорными формами волеизъявления сторон в судебном процессе обусловлено также и отсутствием четкого понимания природы, как и у сторон, так и у арбитражного суда, рассматривающего это дело:

стороны придают соглашению о намерениях сходную природу с предварительным договором, в связи с чем, при применении последствий такого договора суд вынужден выяснять природу заключенного договора посредством правовой квалификации.

заявляя свои требования и возражения на них, стороны отталкиваются от своей интерпретации как содержания писем о намерении, так и их значения для рассмотрения дела.

неопределенность в законодательстве относительно понятия, видов и их правовых последствий для сторон влияет на степень риска судебного разбирательства, который напрямую зависит от того, существует ли правовое закрепление этой формы в законе или от того, определена ли его правовая природа в силу принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ), поскольку в ином случае суд обязан будет установить природу взаимоотношений сторон.

Understanding Letters of Intent (LOI)

LOIs are useful when two parties are initially brought together to hammer out the broad strokes of a deal before the finer points of a transaction are resolved. LOIs often include provisions stating that a deal may only go through if financing has been secured by one or both parties, or that a deal may be squashed if papers are not signed by a certain date.