Основные характеристики обычаев как источника гражданского права

Роль обычая в системе гражданского права

Введение

В данной статье исследуется роль обычая в системе гражданского права, его взаимодействие с другими источниками права, а также анализируются особенности и преимущества обычая и представляются практические примеры его применения.

Понятие обычая

В пункте 1 статьи 5 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено определение понятия обычай. Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Использование обычая

Однако, проблема заключается в том, что суды редко ссылаются на правовые обычаи при разрешении различных дел. Согласно статистике, найдено немногим более тысячи судебных актов, в мотивировочной части которых содержатся ссылки на правовые обычаи.

Преимущества обычая

Стабильность и преемственность

Обычай отражает стабильность и преемственность, что способствует согласованности и предсказуемости в правовых отношениях.

Адаптация к изменениям в обществе

Обычай может адаптироваться к изменениям в обществе, что позволяет правовой системе быть более гибкой и отзывчивой на нужды граждан.

Заполнение пробелов в законодательстве

Обычай может заполнить пробелы в законодательстве и обеспечить регулирование правоотношений, которые не регламентированы формальными нормами.

Примеры обычаев

Местные обычаи упоминаются в статье 221 ГК РФ, а также в Кодексе торгового мореплавания РФ. Примерами документов, которые зафиксировали обычаи, можно назвать Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и Унифицированные правила по инкассо, которые также применяются в российской банковской сфере. Важно также обратить внимание на Международные правила толкования торговых терминов – ИНКОТЕРМС.

Заключение

Обычай играет важную роль в системе гражданского права, обеспечивая стабильность, адаптацию к изменениям и заполнение пробелов в законодательстве. Применение обычаев может быть полезным для стабильности и гибкости правовой системы.

Использование деловых обычаев в гражданском праве России

Примером является статья 5 Гражданского кодекса Российской Федерации, которая дает право использовать деловые обычаи для урегулирования гражданских правоотношений. Однако, она также устанавливает, что обычаи делового оборота не применяются, если они противоречат законодательству или соглашениям участников.

По статье 421 Гражданского кодекса России, деловые обычаи могут определять условия соглашения, если они не указаны сторонами или нормативными актами. В то же время, статья 422 подчеркивает, что соглашение должно соответствовать обязательным правилам, установленным законом и другими актами.

Недостатки использования обычаев в гражданском праве

1. Обычаи могут быть неясными и неопределенными, что создает трудности в их применении.
2. Обычай может противоречить законодательству или судебной практике, вызывая коллизии в правовых нормах.
3. Риск использования устаревших обычаев, несовместимых с современными ценностями.

Роль обычаев в торговых отношениях

В торговых отношениях широко используются обычаи, сформировавшиеся в процессе коммерческой деятельности. Их использование помогает участникам сделок достичь согласия и облегчает проведение транзакций.

Локальные обычаи и их значение

В некоторых регионах существуют локальные обычаи, касающиеся прав владельцев недвижимости или установления границ земель. В отсутствие четкого законодательного регулирования, суды могут опираться на местные обычаи для разрешения споров.

Роль обычаев в интеллектуальной собственности

Обычаи играют важную роль в сфере интеллектуальной собственности, особенно в отношении авторских и смежных прав. В некоторых случаях, обычаи могут быть основой для определения правомерности использования произведений или размера компенсации авторам.

С учетом изменений в обществе и развития технологий, роль обычаев в гражданском праве может меняться. В условиях глобализации все большее значение приобретают обычаи, применяемые в международных отношениях.

Расширение использования обычая в гражданском праве

В будущем возможно расширение использования обычая в регулировании правоотношений, связанных с использованием цифровых технологий. Такие обычаи могут способствовать формированию общепринятых норм и принципов в новых сферах деятельности, а также упростить взаимодействие между участниками рынка.

Усиление контроля и разработка механизмов согласования

Одновременно с расширением использования обычая в гражданском праве возникает необходимость усиления контроля за соответствием обычаев основным правовым принципам и современным ценностям. Важным аспектом развития роли обычая является определение механизмов согласования обычаев с законодательством и судебной практикой, а также разработка методов определения и документирования обычаев для обеспечения их доступности.

Роль обычая в системе регуляторов гражданско-правовых отношений

В заключение хотелось бы отметить, что обычай играет значимую роль в гражданском праве, адаптируясь к изменениям в обществе и способствуя эффективному регулированию правоотношений. Обычай заполняет пробел в законодательстве, когда субъекты сталкиваются с отсутствием нормы, которая определяет их поведение. Однако, роль и место правового обычая в системе регуляторов гражданско-правовых отношений в настоящее время не оценены должным образом.

Судебная практика и роль правового обычая

Изучая судебную практику, можно отметить, что суды довольно редко ссылаются на правовые обычаи, хотя его использование вполне рационально и разумно, при существовании различных правовых дефектов. Поэтому, безусловно, правовой обычай как источник гражданского права требует дополнительного детального изучения и анализа.

Теория естественного права

На данный момент не существует единого подхода к определению понятия права как системы и зависит от выбранного подхода к правопониманию, то есть представлений о сущности права.

Основные структурные элементы отрасли права

Под термином источник права понимается та внешняя форма, в которой выражается объективное право — совокупность всех норм права. Источниками права могут быть нормативный договор, правовой обычай, судебный прецедент, нормативно-правовые акты и правовая доктрина.

Отрасли права в Российской Федерации

Отрасли права напрямую зависят от правовой системы государства. В данной статье отображены отрасли права в Российской Федерации.

Библиографическое описание

Материал из Знание.Вики

Основные характеристики обычаев как источника гражданского права

В статье рассматриваются основные характеристики и признаки обычаев как источников гражданского права, производится их анализ.

Ключевые слова: обычаи, источники гражданского права, характеристики, нормативность, критерии.

Понятие обычая в гражданском праве

Под обычаем в гражданском праве понимаются правила, сложившиеся в результате их длительного применения ввиду практической целесообразности и получившие признание в актах законодательства или решениях судов.

Особенности обычая

Особенность обычая как источника гражданского права состоит в том, что, в отличие от норм законодательства, он всегда диспозитивен, и поэтому стороны могут от него отступить. Это практически важное правило прямо выражено в п. 2 ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК РФ применительно к договору (договорное условие сильнее обычая) и должно применяться также к недоговорным обязательствам.

Признаки обычая

Необходимо отметить, что в современной юридической науке отсутствует единство мнений относительно признаков обычая как регулятора общественных отношений в целом и гражданско-правовых в частности.

Нормативность как признак обычая позволяет отграничивать его от морально-нравственных регуляторов социального поведения. Говоря о морали и нравах как социальных регуляторах, мы вынуждены констатировать, что данные регуляторы представляют собой лишь совокупность общих принципов, а не конкретных предписаний.

Повторяемость обычая является, пожалуй, главным отличительным критерием обычая. Именно повторение на протяжении некоторого периода времени одного и того же правила поведения является основанием для формирования обычая.

Признаки обычая

Исходя из того, что стереотипизация, являющаяся основанием обычая, включает в себя два фактора, определяющих ее регулятивное значение (многократность использования некоторого стереотипизированного правила поведения и изначальная бытовая рациональность варианта поведения, который закрепляется в виде стереотипизированной нормы), можно назвать следующие признаки обычая:

• Повторяемость правила поведения
• Стереотипизация
• Длительность времени применения

Таким образом, обычай российского права представляет собой самостоятельную форму российского гражданского права. Данная форма права подлежит применению на практике в случае установления пробелов в иных формах международного и российского права. Соответствие иным формам международного и российского права — необходимое условие применения обычая, поскольку он призван восполнять пробелы в других формах права, реализуемых в Российской Федерации.

Рассмотрение обычаев российского права в рамках единой системы права в Российской Федерации позволит уйти от вопросов неправа, социального, морально-этического аспекта, присущего обычаям как таковым; Обычай российского права содержит в себе нормы права, данная форма права является необходимой и достаточной для сохранения баланса во всей системе форм права, реализуемых в Российской Федерации. Именно поэтому обычаи российского права активно реализуются, например, субъектами предпринимательской, иной экономической, и, в частности, внешнеторговой деятельности.

Основные термины (генерируются автоматически): правило поведения, обычай, признак обычая, Российская Федерация, регулятивное значение, регулятор, социальное поведение.

Правово́й обы́чай, правило поведения, сложившееся в результате его длительного применения, признаваемое государством в качестве общеобязательного и вошедшее в привычку людей.

С точки зрения исторической ретроспективы первым источником права учёные называют правовой (санкционированный) обычай. Данное утверждение основывается на том, что по своему происхождению он предшествует всем другим источникам права (нормативным правовым актам, нормативным договорам, судебным прецедентам и т. д.).

Впервые правовой обычай возник на переходном этапе от первобытнообщинной, догосударственной формы организации общества к государственной. Произошло это в результате санкционирования существующих обыкновений зарождающимися в тот период государственными структурами (Марченко. 2015. С. 318). Дошедшие до нас первые кодифицированные акты (законы Ману, Русская правда) были не чем иным, как собраниями записей правовых обычаев. В дальнейшем, с развитием государственных институтов, сфера действия правовых обычаев стала сужаться.

М. Ф. Владимирский-Буданов, исследуя происхождение обычаев, пришёл к выводу, что обычай в сознании народа обозначает такие понятия, как «"правда", "норов", "предание", "пошлина" (то, что "пошло" – общепринято издавна)» (Владимирский-Буданов. 1995. С. 109).

Несколько иной точки зрения на генезис обычаев придерживается профессор Ф. Г. Камкия, отмечая, что обычай возникает в результате обвыкания, привыкания к совершению сходных (аналогичных) действий в сходных (аналогичных) ситуациях (Камкия. 2013. С. 10).

Д. Г. Грязнов отмечает, что происхождение обычая «обусловлено существующей в обществе объективной потребностью в упорядочении каким-либо правилом той области общественных отношений, где в последующем будет применяться этот обычай» (Грязнов. 2003. С. 119).

Несмотря на то что обычаи как правовые регуляторы возникли до нашей эры, научные исследования, посвящённые правовой природе обычая, стали появляться только в 18 в. При этом у учёных были различные точки зрения относительно данного понятия.

Например, российский цивилист Д. И. Мейер предлагал под обычаем понимать «ряд постоянных и однообразных соблюдений какого-либо правила в течение более или менее продолжительного времени» (Мейер. 1861. С. 23). Член-корреспондент РАН Г. В. Мальцев в своей работе «Очерк теории обычая и обычного права» предложил две трактовки обычая: 1) «сопутствующий развитию человечества от его древнего состояния до современности социальный институт, выполняющий регулятивные функции в человеческих сообществах и группах в целях упорядочения отношений между людьми»; 2) специфический «вид традиций» (Мальцев. 1999. С. 7, 13).

С общетеоретической точки зрения обычаи лучше рассматривать не как социальные институты, а как определённые виды социальных норм наряду с нормами морали, нормами права, эстетическими, партийными, корпоративными, политическими, религиозными и другими нормами. Такое утверждение основывается на том, что обычаи входят в систему нормативного регулирования общественных отношений, т. е. взаимосвязанную систему социальных норм, являясь её элементом. Данной точки зрения придерживаются многие учёные-юристы, среди которых В. В. Лазарев и С. В. Липень. При этом, рассуждая о генезисе обычаев, учёные отмечают, что «обычаи когда-то были либо моральными, либо религиозными нормами, но со временем их истинное значение было забыто» (Лазарев. 2010. С. 192).

Основные признаки обычаев:

Что касается правовых обычаев, то ими становятся лишь те социальные обычаи, которые санкционированы государством, приобретают качество юридической обязательности и в своей реализации обеспечиваются мерами государственного принуждения.

Санкционирование обычаев может осуществляться различными способами нормотворчества. «Существуют нормы права, которые не созданы нормодателями, а взяты ими из жизни. Речь идет о так называемом санкционировании норм обычаев, традиций, ритуалов, когда указанными социальными регуляторами, которые, как правило, прошли длительную проверку временем и одобряются большинством членов общества, придаётся государственно-властный характер, но закрепляются данные нормы так же, как и нормы права, исходящие от нормодателя в нормативных актах» (Нормография. 2007. С. 54).

Самым распространённым способом санкционирования обычаев является такой, когда закон отсылает субъектов правовых отношений к обычаю как возможному основанию решения определённых категорий дел либо путем фактического применения обычая в юридической практике (например, судебной), в результате чего за ним признаётся юридическое значение. Такой способ имеет давние исторические корни. Так, вплоть до 19 в. в Англии некоторые обычаи принимались во внимание королевскими судами при рассмотрении дел. К примеру, широкое распространение до 1920 г. имел «английский бург», согласно данному обычаю правом на наследование земли обладал не старший, а младший сын.

Историки и теоретики права считают, что правовые обычаи «произошли из мононорм», т. е. из не расчленённых на составные части правил поведения, закрепляющих запреты, обязанности, но не содержащих гипотезу и чёткую санкцию. Так, в первобытном обществе были распространены мононормы – табу на инцест (кровосмешение), воровство, систематическую ложь и т. д. (Арзамасов. 2015. С. 191). Понятие «мононорма» было введено в научный оборот советским этнографом А. И. Першицем (Першиц. 1979. С. 214).

При этом санкционированные обычаи, как писал известный компаративист Г. Кельзен, действуют в основном как дополнение к закону. Так, например, Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации гласит, что срок, в течение которого перевозчик предоставляет судно для погрузки груза и держит его под погрузкой без дополнительных к фрахту платежей (сталийное время), определяется либо соглашением сторон, либо «сроками, обычно принятыми в порту погрузки» (п. 1 ст. 130).

Обычаи можно подразделить на прогрессивные, консервативные и реакционные. Например, в нормах международного гуманитарного права закреплен обычай, запрещающий убивать пленных на войне. Данный обычай, санкционированный нормами Гаагской и Женевской конвенций, можно отнести к прогрессивным.

Примером консервативного обычая служит кража невесты перед вступлением в брак. Примером обычая реакционного характера является принцип талиона, т. е. причинение виновному такого же вреда, который нанесён им (Арзамасов. 2015. С. 191).

В настоящее время санкционированные обычаи как источники российского права имеют место в гражданском, жилищном, уголовном и международном частном и международном публичном праве. В этой связи правовые обычаи можно классифицировать по отраслям права.

При переходе к рыночным отношениям, помимо таких источников права, как нормативный правовой акт, договор содержания, появилась необходимость в новых источниках, какими стали обычаи делового оборота. В этой связи в ст. 5 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) было закреплено понятие обычая делового оборота, под которым признавалось сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Однако такая дефиниция просуществовала недолго – Федеральным законом от 30 декабря 2012 г. № 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» была предложена новая редакция п. 1 ст. 5 ГК РФ: «Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе».

Данная дефиниция значительно расширила перечень того, что понимается под правовым обычаем. В старой редакции закона речь шла только о санкционированных обычаях, когда проверенные временем правила поведения фиксировались в законе либо регистрировались как обычаи делового оборота в Торгово-промышленной палате (например, приказ ТПП РФ от 16 ноября 2018 № 100 «О свидетельствовании Торгово-промышленной палатой Российской Федерации обычаев, сложившихся в сфере предпринимательской деятельности», постановление Правления ТПП РФ от 24 декабря 2009 № 67-7 «О Положении о порядке свидетельствования Торгово-промышленной палатой Российской Федерации обычаев морских портов в Российской Федерации»).

В конституционном праве России проявляется тенденция распространения парламентских обычаев – писаные и неписаные правила поведения, утвердившиеся путём многократного применения, адресованные участникам парламентской деятельности, регулирующие отношения, связанные с осуществлением органом законодательной власти своих задач и функций.

«К признакам парламентского обычая, отличающим его от иных обычаев, относятся такие признаки как:

Примером писаного парламентского обычая может служить открытие первого заседания Государственной Думы Федерального Собрания РФ старейшим по возрасту депутатом (ч. 3 ст. 99 Конституции РФ).

Большинство парламентских обычаев имеют неписаный характер. Например, в Совете Федерации Федерального Собрания РФ в конце каждого заседания председательствующий от имени всех членов палаты поимённо поздравляет с днём рождения тех членов Совета Федерации, у кого он был в период между предыдущим и текущим заседаниями палаты.

Выделяют заимствованные обычаи, которые были привнесены из парламентов других государств, и собственные обычаи, действующие в рамках одного парламента.

На сегодняшний день использование правового обычая как источника права в России снижается.

Как источник права, правовой обычай имеет распространение в странах, входящих в романо-германскую правовую семью. Это объясняется тем, что там до сих пор сильны традиции исторической школы права (Ф. К. фон Савиньи, Г. фон Гуго, Г. Ф. Пухта), которые считали обычаи важнейшими источниками права, отвергая при этом французскую кодификацию законодательства, а под правом понимая систему формирования народного духа.

В Японии, которую некоторые учёные относят к странам романо-германской правовой семьи, обычаи также играют значительную роль в регуляции общественных отношений. Так, например, рукопожатия не приняты у японцев, но их успешно заменяют поклоны. При этом «возвращать» поклоны следует с той же почтительностью, как это делает ваш собеседник.

В англосаксонской правовой семье обычаи играют значительную роль в регулировании отношений, особенно в области конституционного права. «Первый Вестминстерский статут 1275 г. установил правило, согласно которому обычай в Англии рассматривается как источник права, если доказано непрерывное его существование с незапамятных времен, т. е. с 1189 г. Эта дата была определена статутом как «конец незапамятных времен». Данное правило является результатом отношения к правовому обычаю в Англии как к твердому и неизменному порядку вещей, что дает основание английским судьям черпать в установленных древних правилах юридическую силу принимаемых ими решений» (Недилько. 2017. С. 57).

В странах Азии и в ряде стран Африки широкое распространение имеет обычное право, определённая система обычаев, практик, а также верований, которые принимаются и соблюдаются коренными народами и местными общинами как обязательные правила поведения. В этой связи говорить о «закате обычного права», о том, что обычай как источник права уже окончательно утратил свое значение в регулировании различных отношений в обществе, ещё рано, поскольку ¾ населения Земли, как отмечают исследователи, живут по нормам обычного права (Арзамасов. 2015. С. 191).

В своё время о возникновении обычного права немецкий профессор Ф. Регельсбергер писал следующее: «Положение обычного права возникает, когда в известных жизненных отношениях в течение продолжительного времени и однообразно применяется какая-либо норма с таким убеждением в её юридической силе, что это убеждение становится господствующим» (Регельсбергер. 1897. С. 63).

Опубликовано 3 ноября 2022 г. в 19:00 (GMT+3). Последнее обновление 14 июня 2023 г. в 15:58 (GMT+3).

Белов, К. Д. Обычаи как источник земельного права и их применение на практике в Российской Федерации / К. Д. Белов. — Текст : непосредственный // Молодой ученый. — 2023. — № 48 (495). — С. 309-311. — URL: https://moluch.ru/archive/495/108448/ (дата обращения: 19.03.2024).

Данная статья посвящена обычаям как источника земельного права. Автор рассматривает проблемы теории земельного права, описывает признаки обычаев и приводит конкретный пример их применения на основе судебной практики, а также выявляет проблемы учета и применения судами местных обычаев природопользования коренных малочисленных народов России.

Ключевые слова: обычаи, источники земельного права, традиционное природопользование, коренные малочисленные народы.

Первое, которое выделил Мельников Н. Н., закреплено в пп. 6 п. 4 ст. 23 ЗК РФ, согласно которому публичный сервитут устанавливается для сенокошения, выпаса сельскохозяйственных животных на земельных участках в сроки, продолжительность которых соответствует местным условиям и обычаям; второе — порядок пользования земельным участком определяется с учетом долей в праве собственности на здание, сооружение или сложившегося порядка пользования такого участка в случае перехода права собственности на здание, сооружение к нескольким собственникам (абз. 2 п. 1 ст. 35 ЗК РФ).

Применительно к выделенному второму положению из ЗК РФ в п.2 Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» в качестве примера обычая называется определение гражданами порядка пользования общим имуществом. В данном Постановлении были установлены критерии, в соответствии с которыми сложившийся порядок пользования имуществом может быть квалифицирован как обычай: правила являются четкими и понятными (определенный характер), широко применяются.

В соответствии с п. 3 ст. 7 и п. 5 ст. 97 ЗК РФ в местах традиционного проживания и традиционной хозяйственной деятельности коренных малочисленных народов (далее — КМН) может быть установлен особый правовой режим использования земель — традиционное природопользование. Однако п. 5 ст. 97 ЗК РФ не отсылает прямо на местные обычаи, в соответствии с которыми устанавливается порядок природопользования на территориях КМН. Но Федеральный закон от 7 мая 2001 г. № 49-ФЗ «О территориях традиционного природопользования коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации» закрепляет, что использование природных ресурсов, находящихся на таких территориях, осуществляется в соответствии не только с законодательством Российской Федерации, но и с обычаями.

Федеральный закон от 30 апреля 1999 г. № 82- ФЗ «О гарантиях прав коренных малочисленных народов Российской Федерации» в ч. 2 ст. 14 закрепляет, что при разрешении споров, в которых участвуют лица, относящиеся к КМН, судьи могут применять местные традиции и обычаи, если они не противоречат федеральным и региональным законам. Однако Декларация ООН о правах коренных народов, принятая резолюцией 61/295 Генеральной Ассамблеи от 13 сентября 2007 г., в ст. 40 закрепляет, что суды должны принимать во внимание обычаи, традиции, нормы и правовые системы соответствующих коренных народов и международные права человека для вынесения решений, реализующих права КМН. В частности, Конституция Республики Саха (Якутия) в п. 1 ч. 2 ст. 42 закрепляет, что республика, уважая традиции, культуру, обычаи коренных народов Республики Саха (Якутия) и КМН Севера, защищает и обеспечивает их неотъемлемые права на владение и пользование в соответствии с законом землей и природными ресурсами.

Таким образом, в правовой системе Российской Федерации, как было выяснено, существуют сферы земельных правоотношений, в которых обычаи могут выступать в качестве источника земельного права при конкретных условиях, оговоренных в нормативно-правовых актах. Тем не менее существование какого-либо обычая может быть подтверждено судом при рассмотрении конкретного дела, если этот обычай не нарушает права и свободы, не противоречит законодательству. Однако судьи не имеют перед собой как определенного законодательством механизма реализации обычаев, так и какого-либо источника, который бы описывал обычаи каждого отдельного коренного народа, подтверждал их существование.

Следовательно, можно сделать следующие выводы.

Во-первых, необходимо расширить сферы применения обычаев в земельных правоотношениях путем внесения изменений в ЗК РФ, которые могут выражаться в дополнительных статьях или нормах права, прямо закрепляющих условия применения обычаев, например, при использовании природных ресурсов, находящихся на территории КМН. Это может дать толчок для будущих теоретических и практических исследований по вопросам обычаев как источника земельного права.

В-третьих, необходимо разработать механизм реализации обычаев для ч. 2 ст. 14 Федерального закона от 30 апреля 1999 г. № 82- ФЗ «О гарантиях прав коренных малочисленных народов Российской Федерации», поскольку обычаи КМН, подлежащие применению, не согласуются в полной мере с действующим законодательством, из-за чего их учет на практике не осуществляется.

Основные термины (генерируются автоматически): обычай, РФ, Российская Федерация, действующее законодательство, земельный участок, источник, малочисленный народ России, сложившийся порядок пользования, традиционное природопользование, Якутия.