Соглашение о новации долгового обязательства по договору реализации в вексельное обязательство

Пример новации

Подборка наиболее важных документов по запросу Пример новации (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).

Формы документов

Статья:
Соглашение о новации в системе оснований прекращения обязательств(Соломин С.К., Соломина Н.Г.)(Право и экономика, 2020, N 11)

При установлении того, что размер долга по замещающему обязательству должен зависеть от размера долга по новируемому обязательству, возникает вопрос: в чем выражается такая зависимость? На наш взгляд, новация, связанная с замещением одного договора другим, характеризуется тем, что размер долга по замещающему обязательству определяется размером долга по новируемому обязательству.

Отсюда следует, что долг по новируемому обязательству и долг по замещающему обязательству должны характеризоваться однородностью. В связи с этим наиболее ярким примером новации в рамках второй (основной) модели является новирование денежного обязательства, возникшего из любого возмездного договора (по которому уже передано имущество, выполнена работа, оказана услуга), в заемное обязательство, что осуществляется посредством прекращения одного договора (договора купли-продажи, аренды, подряда, возмездного оказания услуг) и совершения другого — договора займа.

По такому договору займа реальной передачи денег в заем не происходит, а размер возникшего долга на стороне заемщика определяется размером денежного долга покупателя в договоре купли-продажи, арендатора в договоре аренды имущества, заказчика в договоре подряда (а равно возмездного оказания услуг). Полагаем, что в заемное обязательство можно новировать и любое другое обязательство, предмет исполнения которого связан с передачей вещей, определенных родовыми признаками.

Иначе говоря, речь идет о тех вещах, которые могут выступать предметом договора займа. Так, если по договору купли-продажи имела место предварительная оплата товара (например, тонны сахара), то обязательство по передаче товара может быть замещено заемным вещевым обязательством (обязательством возврата тонны сахара), а значит, и договор купли-продажи прекратится совершением договора вещевого займа.

Нормативные акты

Можно ли в ситуации возврата займа заключить с должником в рамках Закона N 223-ФЗ соглашение о новации, в котором обязательство по возврату займа будет заменено на обязательство по выполнению работ на сумму долга (в самом соглашении будут указаны объем работ и стоимость)? Не будет ли данная схема противоречить требования Закона N 223-ФЗ?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Рассматриваемый Закон никак не ограничивает возможность изменения обязательств и не исключает возможность заключения соглашения о новации. Однако соглашение о новации может быть признано договором, который должен заключаться в порядке, предусмотренном положением о закупке.

Применение Закона N 223-ФЗ к соглашениям о новации

В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц (далее — Закон N 223-ФЗ) при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются, помимо положений Закона N 223-ФЗ, в том числе Гражданским кодексом РФ, а также собственным правовым актом, регламентирующими правила закупки (далее — положение о закупке).

Понятие закупка Законом N 223-ФЗ, к сожалению, четко не определено, и каких-либо официальных разъяснений по данному вопросу на настоящий момент также нет. Однако системный анализ норм этого Закона позволяет сделать вывод, что под закупкой в нем понимается, в частности, проведение процедуры выбора контрагентов, заключение и исполнение договоров с ними.

Квалификация соглашения о новации

С одной стороны, новация — один из способов прекращения обязательства, заключается в том, что обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства другим обязательством. Закон N 223-ФЗ не запрещает прекращение обязательств контрагента по оплате путем заключения соглашения о новации. Кроме того, изменение условий заключаемых в ходе закупки договоров не противоречит Закону N 223-ФЗ.

Правоприменительная практика

Не существует примеров правоприменительной практики, отражающих точку зрения о применении Закона N 223-ФЗ к соглашениям о новации.

## Соглашение о новации

С другой стороны, формально из приведенной выше ст. 414 ГК РФ следует, что первоначально существовавшее обязательство прекращается, и одновременно возникает новое обязательство. Таким образом, соглашение о новации можно рассматривать так же, как соглашение сторон, устанавливающее обязательство по поставке товаров, выполнению работ, оказанию услуг, то есть возмездный договор (п.п. 1, 3 ст. 420, п. 1 ст. 423 ГК РФ), оплата по которому осуществляется не перечислением денежных средств, а зачетом имеющейся задолженности (ст. 410 ГК РФ). 

Соответственно, соглашение о новации может быть признано договором, который должен заключаться в порядке, предусмотренном положением о закупке, а его заключение без соблюдения такого порядка может быть признано неправомерным. 

### Пример правоприменительной практики
- Решение УФАС по Пензенской области от 13.11.2018 N 3-09/51-2018.

## Возможность изменения условий договора
Таким образом, заказчик вправе в любой момент внести изменения в ранее утвержденное положение о закупке, предусмотрев возможность заключения подобных соглашений (как соглашений о новации, так и, например, соглашений об отступном (ст. 415 ГК РФ)) с единственным поставщиком, подрядчиком, исполнителем независимо от суммы закупки.

### Оценка вероятности
Ввиду скудости правоприменительной практики оценить такую вероятность в случае рассмотрения спора судом невозможно.

## Договор беспроцентного займа

### Порядок предоставления займа
г. Минск ____ ___________ г.

Общество с ограниченной ответственностью _________________ в лице директора ______________, действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем Заимодавец, с одной стороны, и Общество с ограниченной ответственностью __________________ в лице директора ______________, действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем Заемщик, с другой стороны, а вместе именуемые Стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. Заимодавец передает Заемщику денежную сумму в размере _________ (____________________) белорусских рублей 00 копеек, а Заемщик обязуется обеспечить своевременный возврат денежной суммы в сроки, предусмотренные настоящим договором.

2. Настоящий договор займа является беспроцентным.

**Ответ подготовил:**
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Серков Аркадий

**Ответ прошел контроль качества**
23 октября 2023 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Договор займа

Передача денежных средств

2.1. Передача денежных средств осуществляется путем перечисления денежных средств, указанных в п.1.1 настоящего договора, на расчетный счет Заемщика.

2.2. Обязанность Заимодавца по передаче денежных средств считается исполненной с момента зачисления денежных средств на расчетный счет Заемщика.

Порядок возврата займа

3.1. Заемщик обязуется не позднее ______________ вернуть сумму займа в полном объеме Заимодавцу.

3.2. Заем возвращается путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заимодавца.

3.3. Заемщик имеет право досрочно погасить заем, предварительно уведомив Заимодавца.

Штрафные санкции

4.1. За нарушение условий настоящего договора виновная сторона возмещает причиненные убытки, в том числе упущенную выгоду.

4.2. За каждый день просрочки в возврате займа Заемщик уплачивает Заимодавцу пеню в размере __________________ процента от суммы невозвращенного займа за каждый день просрочки платежа.

Порядок разрешения споров

5.1. Все споры и разногласия между сторонами, по которым не было достигнуто соглашение, разрешаются путем переговоров. В случае, если Стороны не достигли соглашения в результате переговоров, разрешение спорных вопросов осуществляется в Экономическом суде г. Минска в порядке, предусмотренном законодательством Республики Беларусь.

Прочие условия

6.1. В случаях, не предусмотренных настоящим договором, Стороны руководствуются действующим законодательством Республики Беларусь.

6.2. Все изменения и дополнения к настоящему договору оформляются в виде дополнительных соглашений к настоящему договору и подписываются обеими Сторонами.

Срок действия договора

7.1. Договор вступает в силу с момента перечисления Заимодавцем денежных средств на расчетный счет Заемщика и действует до погашения суммы займа Заемщиком.

7.2. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из Сторон.

Юридические адреса и банковские реквизиты сторон

Заимодавец

Заемщик

Попросить деньги в долг или откликнуться на просьбу другого человека можно устно или в переписке. А еще можно составить расписку или договор займа.

Конечно, все договоренности лучше фиксировать письменно. Но для этого нужно разбираться, когда расписка способна стать договором займа, а когда это лишь дополнение к договору или требуется более серьезный подход, например залог.

Мы составили гайд, который поможет избежать ошибок всем, кто не занимается займами профессионально и не знает, как оценить возможные риски.

Что такое договор займа

Заем — это передача денег во временное пользование на определенных условиях. Законодательная база по всем вопросам долговых отношений зафиксирована в гражданском кодексе. Стороны таких отношений можно назвать кредитором и должником или займодавцем и заемщиком.

Стороны могут составить договор займа. Важно, что его подписание еще нельзя считать займом: договор начинает действовать, когда заемщик получает деньги. С этого момента займодавец вправе требовать их возврата в указанный срок и выплаты процентов, о которых договорились стороны.

Риски предоставления займа физическому лицу

Одалживая деньги, кредитор всегда рискует. От финансовых потерь иногда не защищает даже правильно составленный договор: например, должник может игнорировать решения суда, потерять трудоспособность или даже умереть.

Также кредитор не защищен от случаев, когда суд признает должника банкротом. Если у заемщика много долгов разным людям и организациям, то есть риск попасть в реестр требований кредиторов. Это список тех, кому должен банкрот, с указанием сумм и очередности. Чем список длиннее, тем дольше ждать денег и тем выше шансы, что их не вернут вообще.

Если вы решили одолжить деньги, то важно верно составить договор займа: это поможет обратиться в суд и выиграть его, если заемщик решит ничего не возвращать.

Форма договора займа

Заем — это сделка, а сделки на сумму больше 10 000 ₽ граждане должны совершать письменно. Кроме того, фиксировать все договоренности буквально и письменно — это самый простой способ обезопасить себя от неприятностей. Но утвержденной формы договора займа нет, и если не учитывать важные моменты, то с возвратом денег все равно может возникнуть путаница.

оформлять заем в письменном виде. Договор не всегда нужно составлять письменно. При сумме займа менее 10 000 ₽ договор считается заключенным, даже если его условия вы обсудили только на словах.

Иногда стороны забывают составить документ и при передаче крупных сумм, полагаясь только на расписку от должника. Но нужно помнить, что в случае спора признать такую сделку займом может только суд.

Для этого из содержания расписки должно быть понятно, что деньги передали не безвозмездно: важно указать, кто, кому, когда и на каких условиях их отдал и в каком порядке их нужно вернуть. Если всего этого в расписке нет, то она просто удостоверяет, что человек получил деньги. Но это не заем, а безвозмездная передача.

Относиться к расписке нужно серьезно, чтоб не попасть в долговую яму. Тинькофф Журнал уже рассказывал судебную историю о том, как мужчина дал возлюбленной 9000 € на увеличение груди — под якобы шуточную расписку. Женщина думала, что расписка — всего лишь формальность, элемент флирта, а мужчина пошел в суд с требованием выплатить долг по займу. Пришлось возместить бывшему с учетом процентов.

Самый надежный вариант — составлять и договор, и расписку. А условия займа прописывать максимально подробно.

нотариальное оформление. Заверять расписку нотариально не надо. Гражданский кодекс такую обязанность не фиксирует, поэтому сослаться в суде на то, что подписи не удостоверил нотариус, и признать заем недействительным не получится.

Обратиться к нотариусу должен только тот, кто с согласия супруга планирует заложить в счет выплаты долга по займу нажитую в браке недвижимость.

В договоре важно зафиксировать существенные условия займа:

Стороны договора. Нужно указать конкретных людей и прописать, кто из них должник, а кто кредитор.

Предмет договора. Важно прописать не только сумму, но и валюту займа. Если обе стороны — граждане России, то лучше указывать сумму в рублях. Но на практике часто пишут, что сумму долга необходимо конвертировать по курсу иностранной валюты на день возврата.

Порядок расчета. Надо уточнить порядок и способ передачи денег заемщику и обратно займодавцу.

Деньги можно передавать наличными или переводить на счет, а возвращать частями или одной суммой. Сделать это можно в оговоренный срок, досрочно, а еще — по требованию кредитора: например, в течение месяца со дня, когда должник его получил.

Проценты. Займодавец вправе получать проценты за пользование деньгами. Но это именно право, а не обязанность. Если кредитор не планирует получать доход от сделки, то в договоре важно прописать, что заем беспроцентный.

Если стороны оговаривают проценты, нужно указать ставку, по которой их начисляют, и порядок начисления: ежедневно, ежемесячно или раз в год. Можно оговорить и фиксированную разовую выплату за пользование займом. Если стороны не договорились о процентах сами, то стоит использовать ключевую ставку ЦБ на дату выплаты долга.

Обеспечение обязательства. Кредитор может подстраховать себя от невозврата долга залогом недвижимости или автомобиля должника.

Если пойдет не так и должник не рассчитается с кредитором, тот сможет продать заложенное имущество на торгах и получить деньги.

Права и обязанности сторон. Вот основные:

Можно предусмотреть и дополнительные пункты, например:

Санкции за нарушение договора. Если должник не вернул деньги вовремя, он должен заплатить проценты. Если размер этой санкции стороны не прописали, они снова должны придерживаться ключевой ставки ЦБ на дату предполагаемого платежа.

Кроме того, можно указать размер неустойки — штрафной санкции за нарушение сроков. Например, 0,1% от суммы задолженности за каждый день просрочки. Важно учитывать, что сумму долга по неустойке суд может пересмотреть и снизить. Он сделает так, если посчитает, что причитающаяся к уплате неустойка несоразмерна последствиям невозврата займа в срок. Например, если заем был на небольшую сумму и короткий срок, а неустойка перекрывает основной долг.

Подписи сторон. Без них договор недействителен. Должник расписывается дважды — еще и в расписке о получении денег.

В договоре можно прописать порядок его изменения и расторжения, порядок разрешения споров и действия в случае . Но правила в каждом из этих случаев уже заложены законодательством — можно не повторять.

Порядок изменения и расторжения. Изменить или расторгнуть договор в одностороннем порядке никто не может. Сделать это можно только через суд, если доказать, что другая сторона договора существенно его нарушает.

Например, займодавец вправе расторгнуть договор и потребовать выплаты всей суммы вместе с начисленными на нее процентами, если заемщик должен был возвращать долг частями, но просрочил возврат очередной части.

Если договор займа заключался письменно, то и все дополнения к нему тоже должны быть письменными.

Форс-мажор. Стороны полностью или частично освобождаются от ответственности, если произошел . Например, стихийные бедствия, военные действия, террористические акты считаются такими обстоятельствами по закону, а эпидемии и потеря должником трудоспособности — только если стороны укажут их как в договоре. Как только обстоятельства вернутся в норму, выполнить обязательства придется.

Виды договоров и их образцы

Хотя установленной формы договора нет, можно выбрать один из образцов документа, который подходит для вашей ситуации.

Договор беспроцентного займа. Заемщик получает деньги, которые обязан вернуть в срок без начисления на них процентов. Если должник нарушит срок возврата займа, то по закону кредитор может требовать выплатить долг с учетом других процентов — за пользование чужими деньгами.

Шаблон договора беспроцентного займа, деньги по которому заемщик принял под расписку, а вернет на банковский счет

Договор процентного займа. По такому договору должник обязуется вернуть не только деньги, но и проценты по займу.

Шаблон договора процентного займа. Долг и проценты по нему заемщик вернет в оговоренный срок переводом на счет в банке

Договор целевого займа. В нем появляется дополнительное условие: кредитор одалживает деньги на определенную цель, которой заемщик обязан достичь. Если это не удается, то заемщик обязуется вернуть деньги — с учетом процентов или без них.

В таком договоре можно зафиксировать, что заемщик не возвращает долг, если достигает цели займа. Тогда эта сумма засчитывается в стоимость другой сделки, которая будет совершена после. Например, покупатель ипотечной квартиры может одолжить деньги продавцу, чтобы тот погасил ипотеку, а потом продал квартиру с зачетом суммы займа в стоимость.

Шаблон договора беспроцентного целевого займа, выданного на конкретную цель — снятие обременения с ипотечной квартиры для ее покупки

Договор с залогом фиксирует, что заемщик передал деньги под залог имущества, которое кредитор может продать, если ему вовремя не вернут долг.

Если заем нужно возвращать частями, то стороны должны зафиксировать, сколько просрочек дает кредитору право продавать заложенное имущество. По общему правилу закон разрешает делать это после трех просрочек платежа за год.

Стоимость заложенного имущества можно прописать в договоре или определить по суду. Тогда недвижимость придется продавать по цене на 20% ниже оценки суда, а любое другое имущество, наоборот, не дешевле, чем его оценят судебные приставы. Важно, что залог недвижимости нужно регистрировать в Росреестре.

Вырученные деньги должны покрыть долг, проценты, неустойку, убытки кредитора и судебные издержки.

Условие о залоге можно установить в отдельном соглашении к договору займа или прописать прямо в нем, но тогда договор придется нести на регистрацию в Росреестр.

В Барнауле займодавец не получал платежи вовремя и обратился в суд, чтобы продать заложенный участок земли стоимостью 1 570 000 ₽. С продажи участка он планировал покрыть долг по займу — 1 200 000 ₽, проценты — 8% годовых ежемесячно, проценты за несвоевременный возврат денег — 576 000 ₽, пени за просрочку платежа — 3600 ₽ в день.

Заемщик трижды получал требование вернуть долг, соглашался с ним, но выплатить деньги не мог. Когда дело дошло до суда, долг за использование денег увеличился до 809 600 ₽, а пени — до 262 800 ₽.

В итоге суд удовлетворил требование кредитора и разрешил продать участок с публичных торгов.

Договор в иностранной валюте — в нем сумма займа прописывается в валюте, но рассчитываются стороны рублями. Между валютными резидентами — гражданами России, постоянно проживающими на территории страны, — допустимы сделки только в национальной валюте.

Лучше заключать договор займа только в рублях, но займы в валюте встречаются в практике, так как это дает займодавцу возможность обогатиться за счет роста курса.

Должнику нужно следить за актуальным курсом валюты на момент расчета и уплаты процентов, если заем процентный. И переводить свое обязательство в рубли. Если курс растет, сумма долга увеличивается. ее не получится: возврат денег по более низкому курсу можно посчитать неосновательным обогащением за счет займодавца.

Заемщик должен вернуть деньги в рублях, но ориентируясь на курс доллара США на дату расчета

Договор с иностранным гражданином. С 30 декабря 2022 по 31 марта 2023 года правительство разрешило гражданам выдавать займы иностранным гражданам из «дружественных стран» в валюте и в рублях. При условии, что иностранец — валютный нерезидент, то есть не имеет в России вида на жительство.

Гражданам, связанным с государствами, ведущими против России «недружественную политику», займы тоже возможны, но только в рублях. Список «недружественных стран» правительство утвердило в марте 2022 года.

Если между россиянином и иностранцем из «недружественного государства» уже есть договор займа, то расплачиваться по нему надо рублями — независимо от того, в какой валюте стороны договорились передавать деньги.

Например, в Кировске гражданин Украины выдал россиянину 10 000 $ под 5% от суммы займа ежемесячно. Когда кредитор потребовал вернуть деньги, заемщик его проигнорировал. Но суд обязал вернуть заем — 731 900 ₽, а также проценты за 131 месяц просрочки — 4 793 945 ₽.

Если сторона договора займа — иностранец без вида на жительство в России, то независимо от его гражданства и валюты договора рассчитываться стороны могут только безналично. Даже если заем в рублях.

За нарушение этого требования можно получить штраф — до 40% от суммы расчетов.

Когда стороны займа должны платить НДФЛ

Получение процентов и пеней по процентному займу — это доход займодавца, и с него нужно платить НДФЛ. У заемщика облагаемая налогом материальная выгода возникает, только если займодавец — его работодатель в или компании. Тогда доход определяют так:

Но до конца 2023 года в этих случаях налогооблагаемого дохода не будет и уплачивать НДФЛ не нужно. После придется платить по ставке НДФЛ для займодавца — 13%, если сумма годового дохода не больше 5 000 000 ₽. Если больше — 650 000 ₽ плюс 15% от суммы превышения.

Для этого нужно посчитать сумму полученных процентов и пеней за год и включить их в декларацию 3-НДФЛ. Декларацию отправить в налоговую инспекцию до 30 апреля следующего года, а налог по ней уплатить до 15 июля.

Если инспекция узнает о процентном займе, по которому займодавец получал доход, но не платил НДФЛ, она выставит требование об уплате с доначислением 20% от этой суммы в качестве штрафа.

Что делать, если заемщик не возвращает долг

Если должник не выполняет договоренности, можно использовать законные способы вернуть свои деньги.

Направить требование о возврате займа. Можно вручить его лично под подпись, отправить заказным письмом или по электронной почте. Срок исполнения требования начнет отсчитываться уже с момента получения претензии или сведений от почты о том, что получатель не пришел за письмом.

Спор о возврате может быть решен уже на этом этапе. Но могут понадобиться и дальнейшие действия.

Обратиться в суд и взыскать сумму долга, проценты по договору, неустойку, пени и проценты за просрочку платежа.

За подачу иска придется заплатить госпошлину. Ее размер рассчитывается исходя из суммы требования по иску.

Можно не считать самому, а воспользоваться калькулятором госпошлины, указав, что будете подавать иск имущественного характера, подлежащий оценке.

У суда можно запросить отсрочку уплаты пошлины. Если ходатайство удовлетворят, ее заплатит проигравшая сторона.

Обратиться к прокурору, если состояние здоровья или возраст не позволяет отстоять права самостоятельно. Прокурор разберется в обстоятельствах спора и сам направит заявление о взыскании долга в суд.

Продать заложенное имущество должника, если это предусмотрено в договоре. Судебные приставы продадут его на торгах и вернут деньги кредитору.

Уступить право требования по долгу другому лицу, если в договоре займа нет на это запрета. Вы получите деньги, а заниматься судебными разбирательствами будет новый кредитор. Но это может быть меньшая сумма: при продаже долга в коллекторское агентство первоначальный займодавец, как правило, получает до 90%.

Запомнить

Новация является юридическим инструментом, с помощью которого возможно поменять одно обязательство другим. Например, это удобно для контрагентов, которые могут с её помощью трансформировать задолженность по поставке в заём. Данная операция позволяет ответчику избежать выплаты неустойки; а истцу — возвратить свои средства и по окончанию срока давности.

Однако помимо плюсов, в новации имеются и свои минусы. Основной из них заключается в том, что далеко не все долги возможно переоформить через новацию (новировать). Кроме того, в законодательстве РФ до сих пор чётко не определены конкретные критерии по новируемым и неновируемым обязательствам. Проясним текущую ситуацию в данной области с помощью экспертов.

Особенности новации

Сама возможность преобразования обязательств прописана в ст. 414 ГК РФ. Применять этот механизм в равной степени могут, как и физ., так и организации. Основным критерием здесь является принципиальное отличие между вводимым обновлённым условием и новируемым (предыдущим. А не просто его формальная корректировка).

К примеру, в соответствии с п. 24 постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 г. за номером 6, используя механизм новации в договоре по купли-продажи условие по «неосновательному обогащению» возможно трансформировать в заём. Но при этом инструмент новации не распространяется на договор по долговой долга. При заключении договора новации исходные обязательства прекращаются и появляются новые. Т.е. по договору больше не будет начисляться неустойка, исчезнет срок по исковой давности, будут прекращены текущие поручительства, залоги и т.д. Следовательно, у контрагента больше не будет оснований на предъявление иска по условиям первичного договора.

При этом юристы отмечают, что новация как юридический инструмент имеет безденежный характер. Так как не допускается повторная передача средств по обновлённому соглашению. Для наглядности разберём типовой пример. Две стороны заключили соглашение о поставке в рамках которого заказчик перечислил поставщику средства, но в отведённые сроки товар к нему не пришёл. Благодаря новации контрагенты преобразовали долговое обязательство по договору в заёмное. Однако средства по обновлённому договору заказчик поставщику уже не передаёт (так как уже перечислил их раньше). По итогу использования новации хотя поставщик и заключил договор поставки, обязательства возвратить средства у него уже возникают уже по договору займа.

Следующей характерной особенностью новации является её двусторонность. Как правило, новацию используют уже после истечения прописанных в договоре сроков на покрытие долга. Так как в обратном случае самого долга ещё юридически не существует. Следовательно, и применять новацию не к чему. При этом, как уже писалось выше, новации подлежат обязательства даже с истёкшим сроком по исковой давности.

В последнем случае новацию надлежит проводить по строгим правилам и форме. Разберем конкретный пример. Обязательства по выплатам уже предоставленного товара требуется переоформить в передачу доли в общей собственности на недвижимость. И если договор поставки заключается в письменной форме по стандарту, то для утверждения сделок с недвижимостью уже требуется нотариальное заверение. По этой причине договор о новации также необходимо удостоверять у нотариуса. В ином случае он (договор) будет считаться недействительным.

При этом в отдельных нормативных актах указаны неукоснительные требования к форме. К примеру, в п.2 ст. 818 ГК РФ договор о новации долга в заёмные обязательства обязан соответствовать правилам и форме заёмного соглашения, прописанным в ст. 808 ГК РФ. Здесь договор необходимо оформлять письменно даже физ. лицам (если сумма займа превышает 10 тыс. руб.).

Однако эксперты отмечают, что инструментарием новаций возможно пользоваться далеко не всегда. Так запрещено проводить в рамках новации обязательства, которые впрямую связанны с личностью. К примеру, в прошлой редакции ст. 414 ГК РФ было запрещено новировать обязательства по выплате алиментов, и связанные с возмещением ущерба жизни и здоровью суммы. В обновлённой редакции ст. 414 ГК РФ подобных ограничений нет. Однако эксперты отмечают, что на практике они до сих пор продолжают применяться профильными ведомствами.

Кроме того, по словам экспертов, при помощи новации недопустимо гасить требования кредиторов непосредственно в момент конкурсного производства. Данное ограничение прямо прописано в ст. 142 ФЗ «О банкротстве» (пункт: «Расчёты с кредиторами при конкурсном производстве»).

Эксперты объясняют этот запрет отсутствием в ГК чётких критериев и требований по характеристикам (предметности) возникающего при инновации обновлённого обязательства. А если подобное допустить, то по логике тогда может возникнуть и другой способ, и иной предмет исполнения. Т.е. кредиторы могут потерять свои права на возмещение. И даже если новация будет применяться для переквалификации требований из текущих в реестровые, то это может изменить порядок удовлетворения требований для кредиторов. Т.е. одни из них безосновательно могут оказаться в очереди раньше других. А это прямо противоречит цели конкурсного производства — погашению требований кредиторов пропорционально, в зависимости от величины обязательств (чем они больше, тем приоритет удовлетворения выше).

Эксперты также отмечают, что несмотря на прямое отсутствие запрета, в текущей практике пока не имеется споров, где проводилось бы новирование неденежных корпоративных обязательств (к примеру, определённый порядок голосования на собраниях). По их мнению, подобная практика в дальнейшем могла бы быть перспективной для оптимизации выстраивания структуры и вертикали отношений среди членов корпораций.

Где новация не предполагается

В целом эксперты утверждают, что необходимо чётко различать предметность новации от иных видов прекращения либо внесения правок в различные обязательства. Так в случае, когда участники в рамках договора изменили какие-либо из существующих обязательств (к примеру, конкретные договорные условия, периоды выплат и т.д.), но при этом не выразили (ни прописали) своего намерения тем самым договор новировать, то по факту новации и не происходит. По их словам, в отечественной практике сегодня главенствует принцип, когда новация априори не предполагается. Т.е. в каждом случае её надлежит непременно указывать.

Так в п.2 по обзору практики использования арбитражными судами ст.414 ВАС приводит в пример следующее дело. Организация не погасила задолженность по теплоснабжению. Вследствие чего управляющая муниципальная компания подала на неё иск в суд. Суд 1-ой инстанции отклонил требование по взысканию долга на основании, что сторонами был заключён договор о новации обязательств. Так как в переписке между истцом и ответчиком присутствовал пункт о погашении долга с помощью производимой организацией-должником продукции.

Однако апелляционная инстанция данный вердикт пересмотрела в сторону требований истца. В вердикте было указано, что, если стороны вознамерились произвести новацию, они обязаны определённо выразить (прописать) данное действие. Однако в разбираемом процессе участники договора подобного не прописали. Следовательно, по решению суда новации не произошло.

Так в соответствии со ст. 409 ГК РФ если в договоре прямо не прописано, является ли изменение условий новацией или отступными, при разбирательстве судом всегда будет учитываться второй вариант (например, дело за номером 117-КГ17-8).

Нормативное различие между новацией и отступным заключается в том, что при новации первичное обязательство сменяется иным; а при отступном — оно прекращается новым исполнителем. Т.е. новация предполагает пролонгацию сотрудничества сторон, а отступное — их окончание. К примеру, обязательство по постройке одного здания можно по новации преобразовать в обязательство по продаже другого. А по процедуре отступного взамен выплаты платы неустойки, ответчик свою задолженность может погасить через выполнение определённых работ (подряда).

Текущая судебная практика

Эксперты отмечают, что на данный момент практика по новациям весьма противоречива. Так, например, в деле за номером А40/13199-06 АС МО признал, что новация в договоре об отсрочке уплаты долга не соответствует буквальному толкованию закона. Т.е. в соответствии с вердиктом новацией нельзя принимать изменение порядка расчёта или корректировку сумм требуемых средств. Основанием такого вердикта являлась ст.414 ГК РФ по которой новацией является трансформация одного обязательства в иное, по своей сути полностью отличное от исходного.

Эксперты отмечают, что несмотря на всю противоречивость текущей практики, со временем новация будет применяться всё более широко и часто. Однако без правок впоследствии это может вылиться в различные трудности, разночтения и противоречия.

К примеру, в случае, когда аффилированные лица заключат неформальный договор и впоследствии новируют обязательства по нему. То тогда при судебном разбирательстве сторонам придётся доказывать фактаж исходного обязательства. Если это им не удастся, то и договор с новацией будет являться ничтожным. Т.е. по нему кредитор будет не вправе истребовать выполнение своих обязательств.

Для предотвращения подобных случаев в практике использования новаций необходимо чётко приписать первичные характеристики трансформируемых обязательств. Здесь определить конкретику по ним помогут различные товарные накладные, платёжные поручения, акты о приёмке-передаче и иные фиксирующие отчётные документы.