Товарный знак в договоре коммерческой концессии

Понятие договоров и соглашений в семейном праве

Работа посвящена установлению понятия и сущностных особенностей договоров в семейном праве, а также установлению дифференциации таких правовых регуляторов, как договоры и соглашения. Рассмотрены основные концепции понимания сущности договора и соглашения в семейном праве, специфика их правовой природы.

Виды и типы договоров и соглашений

Были рассмотрены виды и типы соответствующих договоров и соглашений, особенности их содержания, а также юридические процедуры их заключения, исполнения, изменения и расторжения.

Ключевые понятия

Ключевые понятия: договоры, соглашения, семейно-правовые отношения, правовые регуляторы, сущность и виды семейных договоров и соглашений, правовые средства гражданско-правового характера.

Роль договоров в семейном праве

В качестве одного из классических правовых средств гражданско-правового характера выступает договор. Соглашения, как и договоры в семейном праве, всегда имеют определенные цели субъектов семейно-правовых отношений.

Примеры целей соглашений

Например, соглашение о порядке общения одного из родителей с детьми в случае развода и раздельного проживания матери и отца ребенка, направлено на реализацию неимущественных, нематериальных интересов соответствующих лиц. Для брачного договора целью выступает определение правового режима использования имущества супругов во время брака или после его расторжения.

Заключение

Таким образом, договоры и соглашения играют важную роль в семейном праве, обеспечивая урегулирование отношений между субъектами семейно-правовых отношений.

Пример статьи в российском гражданском кодексе

В п.1 ст. 23 СК РФ предусматривает, что при наличии взаимного согласия на расторжение брака супругов, имеющих общих несовершеннолетних детей, а также супругов, указанных в пункте 2 статьи 21 настоящего Кодекса, суд расторгает брак без выяснения мотивов развода.

Супруги вправе представить на рассмотрение суда соглашение о детях, предусмотренное пунктом 1 статьи 24 СК РФ. При отсутствии такого соглашения либо в случае, если соглашение нарушает интересы детей, суд принимает меры к защите их интересов в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 24 СК РФ.

Регуляторы в семейном праве

Сегодня в семейном праве сформировались определенные правовые регуляторы — договоры и соглашения, направленные на регламентацию личных неимущественных и имущественных отношений между субъектами.

Эти договоры и соглашения имеют специальный субъектный состав — члены семьи, бывшие члены семьи, органы опеки и попечительства, иные лица, органы и организации, связанные с семейно-правовыми отношениями.

Виды договоров и соглашений

Многообразие договоров и соглашений в семейном праве связывается с их функциональным предназначением выступать в качестве специальных правовых регуляторов определенного вида отношений.

Для формирования целостного представления о видах договоров и соглашений в семейном праве необходимо их сгруппировать по определенным юридически значимым признакам.

Субъектный состав отношений

Одни договоры заключаются между членами семьи. Другие устанавливают правовые связи между бывшими и будущими членами семьи.

Третьи предполагают участие публично-правового субъекта — органа опеки и попечительства. Еще одна группа договоров может связывать лиц по поводу возникновения отношения в области суррогатного материнства.

Характер объекта регулирования

Одни договоры и соглашения определяют имущественные отношения. Другие направлены на упорядочивание неимущественных отношений. Также можно выделить группу организационных соглашений, устанавливающих порядок реализации прав и обязанностей.

Брачный договор

Брачный договор согласно ст. 40 СК РФ представляет собой соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения.

При исследовании правовой природы брачного договора были выявлены следующие проблемы. С точки зрения многих цивилистов, не вполне ясен субъектный состав брачного договора.

Во-первых, нуждается в уточнении формула лица, вступающие в брак. Проблема здесь состоит в том, что данный термин невозможно идентифицировать во времени, т. к. в российском законодательстве не имеет юридического значения состояние жених и невеста.

Считаем, что неопределенность нормы должна быть снята — либо путем установления срока действия соглашения (например, 1 год), либо путем уточнения формулы субъектного состава.

Виды договоров и соглашений в семейном праве

Таким образом, были рассмотрены основные виды договоров и соглашений в семейном праве. В основе их дифференциации лежат различные признаки: субъектный состав, закрепленность в нормах семейного законодательства, характер объекта отношений, иные признаки. При этом диспозитивность в семейно-правовом регулировании предполагает то, что стороны семейных отношений вправе избирать для себя любые формы договорного взаимодействия и соответствующие договорные конструкции в соответствии с их целями.

Основные термины

• соглашение
• брачный договор
• договор
• уплата алиментов
• СК РФ
• отношение
• лицо
• орган опеки
• семейное законодательство
• субъектный состав

Какие бывают, чем отличаются

23 марта 2023 13:10

Текст изменился / 4 августа 2023

Первое, с чем сталкивается новоявленный бизнесмен, — необходимость принимать решения и подписывать документы. До того как размашисто поставить подпись в конце документа, нужно разобраться со всеми правовыми нюансами.

Различные виды договоров отражают многообразие гражданско-правовых взаимоотношений

Отличие договора от оферты

Договор — это письменное соглашение двух сторон об установлении, изменении или прекращении гражданских взаимоотношений.

Договор необходимо отличать от оферты — вступление в гражданско-правовые взаимоотношения без письменной фиксации. Это предложение контрагента заключить договор.

Оферта встречается нам буквально на каждом шагу. Открываем письма по электронной почте с предложением различных услуг со скидкой, листаем фотографии одежды и обуви с указанием размеров и цены в интернет-магазинах, мимолетно скользим взглядом по прайсу в парикмахерской и т. д.

Когда же оферта превращается из рекламы в договор?

В момент акцепта, или согласия со стороны клиента. Обычно компании прописывают, что для них считается акцептом. Чаще всего это оплата.

Оферта и акцепт превращаются в соглашение. Никаких печатей и подписей. После акцепта каждая сторона выполняет свои обязательства. В спорных ситуациях будет действовать закон, отвечающий за конкретный вид договора.

Например, вы увидели рекламную надпись на штендере Две чашки кофе за 150 рублей по понедельникам, зашли в кофейню и оплатили кофе. Все, оферта состоялась.

Напиток может быть ненадлежащего качества. А может, контрагент обманул и снял с карточки не акционные 150, а все 300 рублей. Вас будет защищать закон точно так же, как если бы вы заключили договор.

Оферта очень удобна, но в отдельных случаях может доставить лишние хлопоты.

161 ГК РФ, оферта не работает, когда:

Статья 161 ГК РФ гласит, что отдельные виды внешнеэкономических сделок без заключения договора считаются незаконными. К ним относятся сделки продажи недвижимости, договоры банковских вкладов, страхования, аренды зданий, кредитные соглашения и еще ряд сделок.

Виды договоров

ИП чаще всего заключают хозяйственные соглашения, которые определяют характер их деятельности: купли-продажи, аренды, поставки товаров и т. д.

Факторы, определяющие тип договора:

Хотите открыть своё дело, но у вас ограниченные финансы? Совкомбанк поддержит вас в любых начинаниях.

Если у вас есть идея открыть свой бизнес, мы готовы помочь! В Совкомбанке предоставляются кредиты для предпринимателей до 10 миллионов рублей. У вас уже есть бизнес-план и вы знаете, сколько средств вам нужно для открытия своего дела? Тогда рассчитывайте кредит и ежемесячный платеж с помощью нашего специального калькулятора!

Непоименованные

Существуют так называемые непоименованные договоры — это соглашения, которые регулируют отношения между гражданами, возникшие на практике, но которые ещё не нашли отражения в законодательстве. Проще говоря, это сделки, которые не соответствуют стандартным шаблонам договоров. Такие соглашения регулируются статьей 421 Гражданского кодекса РФ.

Обязательным условием непоименованных договоров является то, что они могут не соответствовать определенным законам ГК РФ, но не должны с ними противоречить.

Такие договоры также могут подчиняться другим законам или кодексам. Например, это может быть соглашение между собственниками долей в собственности или договор о предоставлении торговой площадки на рынке, о добровольном возмещении ущерба, о продаже товаров через торговые автоматы.

Непоименованные договоры также имеют юридическую силу. Однако законодатели не очень любят такие соглашения, так как их сложно регулировать.

Иногда суды при вынесении решений используют законодательные аналогии, чтобы примирить договор с существующим законодательством.

Пример непоименованного договора: Алёна, Катерина и Светлана — собственницы долей в родительской квартире. Алёна и Катерина решили передать свои доли в пользу Светланы, которая компенсирует им стоимость имущества денежными выплатами. Однако согласно сделке, они запросили компенсацию значительно ниже рыночной стоимости. Владельцы квартиры заключили непоименованное соглашение.

Смешанные

Иногда деятельность индивидуального предпринимателя выходит за рамки одной сферы. В таких случаях нельзя применить конкретный тип договора. Тут возникают смешанные договоры, которые базируются на принципе свободы договора. Эти смешанные договоры урегулированы статьей 421 ГК РФ.

Смешанный договор содержит элементы нескольких договоров: от двух и более. Верхнюю границу количества включаемых договоров закон не определяет.

Примеры смешанных договоров: договор поручения и комиссии, договор факторинга, договор поставки и подряда и так далее.

Смешанный договор может быть заключен несколькими сторонами на равных условиях, что делает его многосторонним. Также одна сторона может включать несколько лиц, что называется множественностью лиц в обязательстве.

Пример смешанного договора: Сергей С. открыл цветочный магазин и купил холодильное оборудование у Петра В., руководителя ООО Холдторг. Монтаж и обслуживание оборудования были доверены компании Казанский холод. Участники сделки заключили многостороннее смешанное соглашение.

Отдельные виды смешанных соглашений нашли отражение в ГК РФ. Например, статья регулирует соглашения найма-продажи, а статья аренды с правом выкупа.

Чем отличается непоименованный контракт от смешанного? В первом случае договорные условия выходят за рамки гражданского кодекса, но не противоречат им. Во втором отношения сторон регулируются несколькими законами.

Для заключения смешанного документа необходимо разбираться в тонкостях остальных. Иногда проще бывает подписать несколько отдельных соглашений.

Голова кругом от разных юридических дел и так хочется, чтобы кто-то подставил свое плечо? Откройте расчетный счет в Совкомбанке. Нам можно доверять!

Есть прекрасная возможность открыть расчетный счет в Совкомбанке с выгодными предложениями для предпринимателей! Подайте заявку, чтобы узнать индивидуальные условия, которые банк подберет для вас.

Безвозмездные и возмездные

ГК РФ фиксирует безвозмездный и возмездный тип взаимоотношений между гражданами. Возмездное соглашение заключают, когда одна сторона предоставляет товары и услуги на «платной» основе, то есть в обмен на деньги, различные виды работ, услуг и т. д.

Безвозмездный документ предполагает оказание услуг «просто так».

Существует такое понятие, как презумпция возмездности. Согласно этой презумпции, необходимо прописать бескорыстный характер отношений, иначе они по умолчанию считаются возмездными.

Яркие примеры безвозмездного соглашения — договоры дарения, хранения, представительства, передачи имущества в пользование.

ИП Анатолий П. по безвозмездному договору передал предпринимателю Александру В. помещение для коммерческой деятельности сроком на 18 месяцев.

А вот Семен Н. не смог заключить со своим другом Алексеем Г. безвозмездное соглашение на передачу помещения, так как Семен является учредителем ООО «Перспектива». Согласно пункту 2 статьи 671 Гражданского кодекса РФ, юридические лица не могут получить помещение по такому типу соглашения. Исключительно для проживания граждан.

Если вы хотите поселить в своей квартире родственников или друзей, смело заключайте безвозмездное соглашение. На этот документ вы сможете опираться, если квартиранты нанесут жилью урон.

Реальные и консенсуальные

Слово «консенсус» переводится как согласие. Компания отправляет контрагенту предложение о сотрудничестве, а контрагент дает согласие. Консенсуальный контракт считается заключенным после того как последняя сторона подписала документ или произошла оплата.

В основном гражданско-правовые взаимоотношения регулируются консенсуальными договорами.

Реальные договоры отличаются от консенсуальных наличием имущества.

Реальное соглашение — это гражданско-правовой договор, который считают заключенным после того как:

Что, если документ подписали, но передача имущества так и не состоялась? Тогда договор не имеет юридической силы.

К реальным соглашениям относятся договоры займа, перевозки, аренды транспортного средства.

Подытожим. Стороны достигли согласия и подписали документ — консенсуальное соглашение.

Стороны достигли согласия, подписали документ, компания передала имущество, зафиксированное в документе, контрагенту — реальный договор.

Матвей П. предоставил в аренду фуру Кириллу М. для транспортировки товаров. Стороны заключили реальное соглашение.

Предварительный и основной

Предварительный договор регулируется статьей 429 ГК РФ. Это подготовительный этап, этакая мини-версия основного соглашения. Если стороны хотят в будущем заключить основное соглашение об оказании услуг, передачи имущества, аренды помещения.

Когда заключают подобные соглашения? Если по каким-либо обстоятельствам стороны не имеют возможности заключить основной договор, но хотят закрепить сотрудничество.

Например, вы присмотрели квартиру, но еще не получили одобрение банка на получение ипотеки. Тогда вы можете заключить с продавцом предварительное соглашение, где он обязуется не продавать жилье до заключения основного контракта. Вы просто прописываете все условия, которые будут в основном контракте, и указываете сроки заключения основного соглашения.

Лучше не отдавать продавцу задаток, так как контракт не гарантирует «сохранение места» за вами, а лишь обещает.

Вы можете подать на контрагента в суд, если он отказывается заключать основной договор. Однако делать это нужно в пределах действия предварительного соглашения.

В целом предварительные договоры отличаются проблемностью и работают только в том случае, если обе стороны хотят сотрудничать и решать спорные ситуации.

Предварительные договоры работают, когда обе стороны хотят выйти на сделку и дорожат доверием друг друга

В 2018 году я продавала коммунальную квартиру. Собственниками жилья были я и моя мама. Каждая из нас владела ½ жилья. До продажи нам необходимо было объединить комнаты в одну квартиру, перевести коммунальное жилье в статус обычного и оформить все на одного собственника.

Мы планировали заранее выставить жилье на продажу, чтобы была возможность передать ее покупателю сразу же после оформления всех документов. Мамина подруга Людмила М. обещала купить квартиру, как только будут готовы документы.

Мы подписали предварительный договор сроком на три месяца. Со своей стороны обещали продать квартиру Людмиле, а она дала письменное согласие купить ее у нас.

Публичные и непубличные

отличаются от других тем, что коммерческое предложение адресуется неограниченному количеству лиц. Такие соглашения регулируются статьей 426 ГК РФ. С предложением услуг может выступать как коммерческая организация, так и индивидуальный предприниматель.

Главная цель — ведение деятельности для получения прибыли. Клиентом в данном случае может стать любой человек, который отзовется на предложение.

Некоммерческие организации и физические лица не имеют права заключать публичные соглашения.

Контрагентами же могут быть любые физические или юридические лица: организации и обычные граждане.

Публичные соглашения встречаются на каждом шагу. Договоры оказания медицинских услуг, розничной купли и продажи, перевозки общественным транспортом и т. д.

Сторона, предлагающая публичное соглашение, обязана:

Изначально талант из фразеологизма «зарыть талант в землю» — это денежная единица, использовавшаяся в античные времена.

Новые виды соглашений

Однако даже это разнообразие соглашений не в силах отразить все виды заключающихся сделок. С 1 июня 2015 года в силу вступили три новых вида договоров: рамочный, опционный и абонентский.

Рамочное

Рамочное соглашение, или соглашение с открытыми условиями, регулирует статья 429.1 ГК РФ. Контракт фиксирует общие условия, границы и рамки взаимоотношений, но оставляет за скобками возможность конкретизировать детали и нюансы дальнейшего сотрудничества.

Поставка товаров и продукции, выполнение разных видов работ, оказание услуг в различных сферах все это может стать предметом рамочного договора.

Государственные и муниципальные заказы также проходят, только оплачивать необходимо по безналичному расчету из бюджета.

Рамочный договор необходим, если

Абонентское соглашение зафиксировали в статье 429.4 ГК РФ только в 2015 году. Однако само понятие знакомо практически всем. Такую формулировку мы встречаем, когда оплачиваем интернет, абонементы в бассейн, фитнес-клуб, занятия в онлайн-школах, подписки на онлайн-кинотеатры и т. д.

Мы привыкли считать, что контракты заключаются только за полученные товары, завершенные услуги. Как говорил герой романа Ильфа и Петрова «Двенадцать стульев», утром — деньги, вечером — стулья.

Но очень часто мы оплачиваем не сами услуги, товары или работы, а право получить их в течение определенного времени. Например, клиент покупает абонемент в спортзал, весь год вносит платежи и получает услуги.

Правда, клиенту придется платить, даже если он фактически не пользуется услугами или товарами. В законе есть небольшая оговорочка: вы сможете вернуть деньги за неиспользованный абонемент, если этот пункт отразился в договоре.

Например, я купила годовой абонемент в спортзал, но из положенных 12 месяцев отходила только 5. Но это моя инициатива. Спортзал «ждал» меня всегда.

Но есть несомненный плюс: по абонементу покупать всегда дешевле, чем в розницу.

Забронировали отель — заключили абонентское соглашение

Опционное

статье 429.3 ГК РФ, опционный контракт фиксирует условия других договоров, которые люди будут исполнять спустя время.

За возможность потребовать исполнения указанных в опционном контракте действий сторона платит деньги. Фактически это безотзывная оферта, которую клиент оплачивает и может акцептировать в конкретные сроки.

Клиент приобретает право совершить покупку, арендовать помещение, получить услугу в будущем. Заметьте: он покупает не сам товар или услугу, а только право получить их впоследствии.

Исполнитель же обязан удовлетворить требования клиента. Если покупатель расторгает договор, исполнитель может не возвращать деньги.

Изначально такой тип контракта возник на бирже и акционном рынке. Позже он «перекочевал» в другие сферы. Например, вы хотите арендовать торговое помещение в новом ТЦ. Но начать дело здесь и сейчас мешают обстоятельства. Тогда вы заключаете опционный договор.

В отличие от предварительного, опционный контракт является основным документом. Это не просто обязательство заключить в дальнейшем соглашение. Это уже заключенное соглашение, действующий документ. В отличие от рамочного соглашения в опционном фиксируются все условия сделки.

Мнение эксперта

Генеральный директор юридической компании «Гебель и партнеры»

В опционе на заключение договора должен быть определен предмет и иные существенные условия. Описание предмета допускается любым способом, главное, чтобы его можно было идентифицировать.

Если в соглашении не указать существенные условия договора, оно будет считаться

У опциона и договора должна быть одинаковая форма. Например, договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО подлежит нотариальному удостоверению. Следовательно, соглашение о предоставлении опциона также должен удостоверить нотариус. Иначе опцион будет считаться ничтожной

Если документ подлежит государственной регистрации — например, договор аренды недвижимости на срок более года, — то соглашение о предоставлении опциона регистрировать не нужно.

Специальных требований по форме опционного договора в законе нет. Существенным условием, в первую очередь, является предмет.

В судебной практике есть , что срок, в течение которого управомоченная сторона вправе требовать совершения предусмотренных договором действий, также относится к существенным условиям.

Можно ли вернуть деньги, переданные по опционному контракту? С одной стороны, на опционное соглашение распространяется закон о защите прав потребителей (ЗПП), поэтому нельзя сделать платеж невозвратным. С другой стороны, есть другие судебные акты, которые являются специальными по отношению к ЗПП.

На первый взгляд может показаться, что жизнь бизнесмена сложна и полна юридических нюансов. Но это только на первый взгляд. Чуть-чуть внимательности, чуть-чуть практичности и щепотка удачи — все сложности будут вам по плечу.

Помимо прочих, актуальными являются вопросы о роли товарного знака в составе комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав и о последствиях, связанных с отсутствием у правообладателя прав на товарный знак в момент заключения договора.

Из понятия договора коммерческой концессии следует, что перечень объектов, право использования которых можно предоставить по договору, является открытым, и стороны самостоятельно определяют его состав. Однако анализ смежных норм и правоприменительной практики показывает, что усмотрение сторон в данной части ограничено, в частности, в отношении средств индивидуализации.

Так, в силу прямого указания действующего закона нельзя предоставить право использования фирменного наименования (п. 2 ст. 1474 ГК РФ) и географического указания (п. 6 ст. 1519 ГК РФ).

Вместе с тем, пороки, связанные с предоставлением права использования товарного знака, влекут следующие риски и последствия:

Кроме того, предоставление права использования товарного знака, как соответствующего средства индивидуализации товаров (работ, услуг), относится к системообразующим признакам договора коммерческой концессии, что обусловлено, в частности, его предпринимательским характером. Поэтому в отличие от последствий прекращения у правообладателя исключительных прав на иные объекты, прекращение прав на товарный знак является основанием для прекращения договора коммерческой концессии в целом, если нет замены прекратившегося права новым аналогичным правом (п. 3 ст. 1037 ГК РФ). В этом случае договор прекращается и в отношении других объектов исключительных прав без возможности автоматической переквалификации коммерческой концессии в лицензионные договоры.

Из изложенного следует, что предоставление права использования товарного знака является базовым (существенным) условием договора коммерческой концессии, которое необходимо учитывать при согласовании его предмета.

Что касается последствий отсутствия у правообладателя прав на товарный знак на момент заключения договора, практика неоднозначна.

Из правовой конструкции договора коммерческой концессии следует, что он является не реальным, а консенсуальным договором, т.е. считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по всем его существенным условиям (п. 1 ст. 1027, п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Таким образом, если при заключении договора коммерческой концессии у правообладателя отсутствует исключительное право на товарный знак, право использования которого он обязуется передать в составе КИП, правообладатель не имеет реальной возможности исполнить обязательство по договору, поскольку до регистрации товарного знака невозможно предоставить право его использования.

Представляется, что такой подход вполне соответствует характеру договора коммерческой концессии и требованиям, предъявляемым к субъектам предпринимательской деятельности при его заключении.

Таким образом, полагаем, что при заключении договора коммерческой концессии каждой из сторон необходимо проявлять заботливость и осмотрительность. В частности, обращать внимание на наличие в договоре условия о предоставлении в составе КИП права использования товарного знака и его индивидуализирующих признаках, включая сведения о регистрации или подаче соответствующей заявки, а также сверять данную информацию на соответствие с государственным реестром товарных знаков.

Впервые опубликовано в Trademark Lawyer Magazine

1.Джинджолия К.К. Договор коммерческой концессии и франчайзинг в экономической деятельности: проблемы регистрации и исполнения // Право и экономика. 2020. N 9. С. 49 — 55

2.Подробнее см, например, монографию «Актуальные проблемы эффективности частного права» (отв. ред. А.Н. Левушкин, Э.Х. Надысева) («Юстицинформ», 2022) // СПС «КонсультантПлюс»

3.«Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)» от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 01.07.2021, с изм. от 08.07.2021) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2022) // СПС «КонсультантПлюс»

4.Определение Верховного Суда РФ от 16.03.2017 N 310-ЭС17-1098 по делу N А68-11597/2015 // СПС «КонсультантПлюс»

5.Постановление СИП от 07.06.2021 N С01-754/2021 по делу N А40-98878/2020, Решение Арбитражного суда Томской области от 31.08.2011 по делу N А67-4427/2010 // СПС «КонсультантПлюс»

6.Рекомендации по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, утв. Приказом Роспатента от 29.12.2009 N 186 // СПС «КонсультантПлюс»

7.Постановление СИП от 06.02.2019 N С01-627/2016 по делу N А68-9982/2015 // СПС «КонсультантПлюс»

8.Постановление СИП от 15.08.2018 N С01-577/2018 по делу N А71-16755/2017 // СПС «КонсультантПлюс»

9.Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 29.11.2021 по делу N А32-32991/2021 (оставлено без изменения Постановлением СИП от 03.06.2022 N С01-703/2022) // СПС «КонсультантПлюс»

10.Постановление СИП от 03.06.2022 N С01-703/2022 по делу N А32-32991/2021, Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 09.02.2021 по делу N А71-13539/2020 // СПС «КонсультантПлюс»

На сегодняшний день правовая природа корпоративного договора остается темой для дискуссий. Как правило мнение того или иного ученного по данному вопросу основывается на его взглядах о месте корпоративного права в правовой системе.

Именно с дееспособностью граждан своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их в корпоративных организациях или с управлением ими включение корпоративных отношений в сферу регулирования гражданским законодательством разрешило вопрос о природе этих отношений, являются ли они имущественными, обязательственными, либо неимущественными, либо самостоятельными.

Исходя из понятия корпоративных отношений, закрепленного в пп. 1 п. 1 ст. 2 ГК РФ, о них можно говорить только как об отношениях, которые складываются в рамках института юридического лица. При этом не все внутренние отношения юридического лица являются корпоративными.

Для ясного понимания правовой природы договоров об осуществлении прав участников необходимо отметить, что до легального закрепления рассматриваемого института в ходе реформы гражданского права господствующей была и остается точка зрения о том, что корпоративный договор является разновидностью гражданско-правового договора.

На гражданско-правовую природу договора указывали авторы Концепции развития гражданского законодательства о юридических лицах, отмечая необходимость определения обязательственно-правовой природы рассматриваемых соглашений, что исключает их действия и на третьих лиц, не являющихся стороной договора, так и на юридическое лицо в целом. О применении к акционерным соглашениям общих положений части первой ГК РФ об обязательствах, сделках и договоре также указывало Минэкономразвития РФ, которое непосредственно являлось разработчиком законопроекта о внесении изменений в закон об акционерных обществах.

Несмотря на официальное мнение, относительно правовый природы соглашений высказывались различные альтернативные видения, как должен функционировать рассматриваемый институт.

Очевидно, что такой плюрализм мнений обусловлен особенностью положения корпоративного права, которое нельзя не признавать. Признавая специфику корпоративных отношений, которые накладывают свой отпечаток и на регулирование корпоративного договора нужно сказать, что ни один из альтернативных взглядов не предлагает адекватного правового регулирования таких договоров. Корпоративное соглашение является актом согласования свободной воли определенного круга лиц, имеет своей целью регулирование отношений и удовлетворение интересов только этого круга лиц. Порядок осуществления корпоративных прав иных участников общества, не являющихся стороной договора, ровно как и отношения хозяйственного общества с этими лицами не изменяется. Более того, как правило соглашения заключаются не всеми участниками корпораций, поэтому говорить о применении главы 9.1 ГК РФ, кворуме, соблюдении процедур голосования и иной специфики принятия решений собранием участников общества кажется совершенно нецелесообразным.

Таким образом, наиболее оправданным с позиций системы права является мнение о том, что корпоративный договор — это гражданско-правовой договор со всем отсюда вытекающими.

§ 3. Основные понятия, используемые в договоре

1. Основные термины

В предмете договора иногда указывают, что по договору должны быть оказаны услуги по размещению рекламы, подразумевая под ними также услуги по распространению рекламы, ее экспонированию (демонстрации) и обслуживанию рекламного носителя.

В целом в рекламной деятельности важно разграничить определенные понятия. В наружной рекламе, в частности, встречаются следующие понятия: "размещение рекламы", "распространение рекламы", "монтаж рекламы", "изготовление рекламного носителя", "рекламный носитель", "макет рекламной информации" (или "оригинал-макет", "эскиз"), "печать постеров", "изготовление рекламных плакатов" и т.п. Определение необходимых понятий позволяет однозначно толковать договор. При этом смешивать понятия "размещение рекламы" и "распространение рекламы" некорректно.

Размещение наружной рекламы представляет собой совокупность действий. В практической рекламной деятельности под ним могут понимать нанесение рекламной информации на рекламный носитель, монтаж и даже установку рекламной конструкции. Исполнителю необходимо изготовить рекламный носитель, нанести на него рекламную информацию, осуществить монтаж носителя на согласованном сторонами месте его расположения, получив предварительные разрешения в уполномоченных органах власти (в случае установки рекламной конструкции).

Распространение рекламы — процесс длящийся и выражается в возможности фактического нахождения (демонстрации) наружной рекламы на рекламном носителе в течение определенного периода. Распространение рекламы может подразумевать (и чаще всего подразумевает) также техническое обслуживание рекламного носителя.

Тем не менее в практике часто смешивают понятия "размещение рекламы" и "распространение рекламы", "монтаж рекламы" и "изготовление рекламного носителя", "монтаж рекламы" и "нанесение рекламы на рекламный носитель" и т.п.

Поскольку для целей договора в сфере рекламы законодательство не дает однозначного определения этих понятий, можно ввести их в договор, и здесь возможно собственное правотворчество. В частности, определения этих понятий можно сформулировать следующим образом:

— нанесение рекламной информации на рекламный носитель, монтаж рекламы (сборка и закрепление рекламного носителя на рекламной конструкции);

— изготовление рекламного носителя;

(В некотором роде нанесение рекламной информации на рекламный носитель является частью изготовления рекламы, поэтому в конкретных правоотношениях понятия "размещение рекламы" и "изготовление рекламы" могут быть скорректированы и сформулированы следующим образом: "размещение рекламы — монтаж рекламы (сборка и закрепление рекламного носителя на рекламной конструкции); изготовление рекламы — изготовление рекламного носителя, в том числе нанесение рекламной информации на рекламный носитель");

— фактическое нахождение (демонстрация, показ) рекламы на рекламном носителе;

— техническое средство стабильного территориального размещения, предназначенное для распространения рекламы, на которое крепится рекламный носитель. Рекламные конструкции могут быть как со стационарной, так и сменной демонстрационной поверхностью;

демонстрационная поверхность рекламной конструкции — поверхность рекламной конструкции, на которую крепится рекламный носитель;

(Указанное понятие можно заменить понятием "информационное поле" и определить его по аналогии с тем, как это сделано в ч. 5.3 ст. 19 Закона о рекламе: под информационным полем рекламной конструкции понимается часть рекламной конструкции, предназначенная для распространения рекламы);

изготовление рекламной конструкции — изготовление технического средства, предназначенного для распространения рекламы;

установка (монтаж) рекламной конструкции — установка, закрепление рекламной конструкции на месте или объекте, предназначенном для распространения рекламы;

макет рекламы (макет рекламного носителя) — изображение рекламной информации в виде текста, графического изображения или рисунка на бумажном или электронном носителе, изготовленное с помощью электронно-вычислительных и технических средств (компьютера и специальных программ);

период (срок) распространения рекламы — определенный период времени демонстрации (показа) рекламы".

В договорах часто встречается понятие "рекламная кампания" (или "период рекламной кампании"). С коммерческой точки зрения это понятие толкуется в широком смысле как совокупность всех способов размещения и распространения рекламы определенного товара (услуг) или продавца. Но в юридической практике его толкуют чаще в узком смысле и, если оно упоминается в договоре, то под ним понимают лишь период (срок) распространения рекламы. В этой связи допускается ввести в договор определение этого понятия, которое будет соответствовать понятию "период (срок) распространения рекламы":

"Период (срок) распространения рекламы (рекламной кампании) — определенный период времени демонстрации (показа) рекламы".

В соответствии с Законом о рекламе распространение наружной рекламы осуществляется с использованием следующих рекламных конструкций: щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иные технических средств стабильного территориального размещения, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта (ч. 1 ст. 19 Закона о рекламе). Поэтому определение в договоре таких понятий как "рекламная конструкция", "изготовление рекламной конструкции", "монтаж рекламной конструкции" важно для того рекламораспространителя — владельца рекламной конструкции, который является одновременно рекламопроизводителем. Организации, которые осуществляют деятельность по распространению рекламы на отдельных видах рекламных конструкций, могут вместо слова "рекламная конструкция" указывать ее конкретный тип (щит, стенд, указатель и т.п.) и давать собственные определения. А могут и не давать его вовсе, поскольку договором может быть предусмотрено, что тип рекламной конструкции указывается в приложении к договору.

Допускается вместе с понятием "рекламная конструкция" или вместо него ввести и использовать понятие "несущая конструкция":

" — городская осветительная мачта или индивидуальная стойка".

Определение понятия "рекламный носитель", как и указание отдельных его типов, может в каждом отдельном случае составления договора также претерпевать изменения в зависимости от типа рекламной конструкции. Такими носителями могут быть постер, плакат, модуль, транспарант и т.п.

2. Техническое обслуживание и надлежащее состояние рекламной конструкции и рекламного носителя

Как указывалось выше, предмет договора может включать обязательство исполнителя по техническому обслуживанию рекламной конструкции и рекламного носителя в течение периода распространения рекламы.

Техническое обслуживание — действия, направленные на поддержание рекламной конструкции и рекламного носителя с расположенной на нем рекламной информацией в надлежащем состоянии (это может быть чистка, помывка, при необходимости ремонт и восстановление носителя).

Иногда в договорах указывают, что исполнитель обязан поддерживать рекламную конструкцию или рекламный носитель "в состоянии функциональной пригодности" или "в состоянии, которое позволило бы воспринимать рекламную информацию без искажений" и приводят другие подобные формулировки.

Очевидно, подобные фразы не позволяют однозначно толковать договор. Кроме того, они не соответствуют установленным юридическим условиям надлежащего исполнения.

Формулировка "обеспечить поддержание носителя в нормальном эстетическом состоянии" также является не совсем корректной: "эстетический" означает художественный, относящийся к чувству прекрасного, к красоте и ее восприятию. Очевидно, что использование слова "эстетический" применительно к поддержанию надлежащего состояния рекламного носителя несколько неуместно.

Использование термина "функциональная пригодность", также как использование термина "функциональное состояние", кажется неуместным, так как "функциональный" означает касающийся жизнедеятельности организма, вызванный функционированием чего-нибудь, зависящий от деятельности, а не от структуры, строения чего-нибудь; это понятие больше подходит к служебной деятельности.

Подводя итог, следует отметить, что при закреплении соответствующего договорного условия нужно руководствоваться концепцией надлежащего исполнения в предпринимательском праве и ее составляющими: исполнение надлежащему лицу, в надлежащем месте, в надлежащее время (срок) и определенным способом, — и в данном случае такие способы можно указать прямо. Целесообразно употреблять в договоре юридически верные термины, а именно: "надлежащее состояние", которое в этом случае связано с назначением имущества — назначением рекламного носителя.

Таким образом, в общем виде понятие "техническое обслуживание" можно определить следующим образом:

" — поддержание рекламной конструкции и рекламного носителя с расположенной на нем рекламной информацией в надлежащем состоянии в соответствии с их назначением (чистка, помывка, при необходимости ремонт и восстановление рекламного носителя)".

3. Единственное и множественное число терминов

Часто в договорах в отношении какого-либо термина упоминают его то в единственном числе, то во множественном числе. На этот случай, чтобы избежать необходимости делать приписки окончаний к словам (например, вместо слова "рекламный носитель" писать: "рекламный(-е) носитель(-и)"), да и в целом для более цивилизованного подхода к формулированию текста договора целесообразно сделать такую оговорку, использующуюся в мировой практике:

"В настоящем Договоре любой термин в единственном числе применим также к множественному числу и наоборот; все существительные в единственном числе в равной мере относятся к существительным во множественном числе".

В целом рекомендуется использовать в договоре термины в единственном числе, конечно, когда это возможно и разумно.

Нередко в договорах помимо условных имен собственных, таких как "настоящий Договор", "Исполнитель" и "Заказчик", можно встретить другие термины, написанные с прописной буквы (например, "Макет рекламы", "Рекламный носитель", "Рекламная конструкция", "Стороны"). Такое обременение договора условными именами собственными представляется лишним. Кроме того, в русском языке, в отличие, например, от немецкого, имена существительные, как правило, пишутся с маленькой буквы. Что касается написания слова "Стороны" с прописной буквы, то это определяется усмотрением самих сторон; в практике подобное встречается: "Высокие Договаривающиеся Стороны", — но так пишется в актах международного значения. В целом думается, что непомерное употребление в договоре имен собственных лишь делает текст договора излишне громоздким.

Для целей настоящей книги в приводимых формулировках настоящей главы (за исключением образца договора о размещении и распространении наружной рекламы с приложениями, приведенными в § 17) с прописной буквы указаны лишь слова "Договор", когда используется термин "настоящий Договор", и "Приложение", когда речь идет о конкретном приложении (N 1, 2 или 3).

Практически каждый предприниматель сталкивается с арендой коммерческой недвижимости при запуске своего магазина, склада, салона красоты и т.п. О том, как избежать возможных потерь при заключении договора и предусмотреть все риски, рассказывает Ольга Видяева, юрист по аренде.