Договор об осуществлении прав участников

Corporate agreement or charter?

Корпоративный договор не является альтернативой уставу и не может его заменить по целому ряду причин. Основная причина – это то, что устав является обязательным документом для общества, когда корпоративный договор можно заключить опционально. Более того, действие устава распространяется на все органы общества, само общество и всех акционеров, а корпоративный договор действует строго на тех лиц, кто является стороной такого договора. Отсюда и следующие практические различия между уставом и акционерным соглашением.

Так, нарушение положений устава общества может являться основанием для признания решений органов общества или даже его сделок недействительными. При этом нарушение корпоративного договора может влечь недействительность решений органов управления только в том случае, если на момент принятия такого решения все акционеры общества являлись сторонами корпоративного соглашения.

Закон также защищает добросовестного контрагента по сделке, который не знал и не мог знать об ограничениях из корпоративного договора.

Гражданский кодекс Российской Федерации

Статья 67.2. Корпоративный договор

Сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть признана судом недействительной по иску участника корпоративного договора только в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором.

Еще одно немаловажное различие между уставом и корпоративным договором – режим конфиденциальности этих документов. Если устав компании сдается в налоговую и практический любой может получить копию такого документа, то корпоративный договор является конфиденциальным и не подлежит опубличиванию за некоторыми исключениями.

Так, если акционерным соглашением предусматривается непропорциональное распределение корпоративных прав между акционерами, то налоговый орган необходимо будет уведомить о предусмотренном объеме прав и внести изменения в публичный реестр. По общему же правилу о наличии корпоративного договора стороны должны только уведомить общество без раскрытия его содержания.

В целом, уставом можно урегулировать десятки вопросов, предусмотренных законом, а корпоративный договор, помимо прочего, поможет раскрыть их содержание и процедуру реализации. Поэтому два документа могут дополнять друг друга. При этом важно отметить, что стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава компании.

Стороны корпоративного договора

Корпоративное соглашение может быть подписано между всеми членами компании (ООО или АО) или некоторыми из них. В отдельных случаях фигурантами корпоративного договора могут быть и третьи лица из числа кредиторов или инвесторов. В любом из этих случаев подписание подобного соглашения имеет определенную цель:

Что можно прописать в корпоративном договоре

Соглашение может затрагивать:

• Долю каждого участника в уставном капитале;
• Порядок передачи и приобретения доли;
• Процедуру принятия решений;
• Разделение полномочий между участниками и органами управления;
• Условия досрочного прекращения членства в компании;
• Другие вопросы, связанные с деятельностью компании.

Таким образом, корпоративный договор и устав компании имеют разные функции и возможности использования, но могут дополнять друг друга для более полного регулирования вопросов, связанных с деятельностью компании.

Следует обратить внимание на тот факт, что договор приводит к возникновению обязанностей только у его участников. Если лицо не упомянуто в соглашении, положения документа его не затрагивают.

Обычно в соглашение вносят следующую информацию:

• данные участников;
• права и обязанности участников;
• порядок управления компанией;
• разделение прибыли или убытков;
• порядок внесения вклада и получения дивидендов;
• порядок принятия решений;
• процедура выхода из компании.

Это далеко не весь список информации, которую можно отразить в документе.

Форма корпоративного договора

Корпоративный договор по ГК РФ заключают строго в письменном виде. Устное соглашение силы не имеет и не может использоваться в качестве инструмента для закрепления договоренностей. Документ готовят только в одном экземпляре. Его подписывают все участники соглашения. Примечательно, что количество договоров, которое может присутствовать в одной компании, законом не ограничено. Если их несколько, это не будет являться нарушением.

Не стоит путать соглашение с договором на проведение корпоративного мероприятия. Документы не имеют ничего общего между собой. Второе соглашение не помогает решать корпоративные вопросы, а призвано обозначить все аспекты в процессе предоставления услуги по проведению мероприятия.

Конфиденциальность корпоративного договора

Корпоративный договор по умолчанию конфиденциален. Это не обязательно предусматривать в самом договоре: конфиденциальность установлена п. 4 ст. 67.2 ГК РФ.

Таким образом, сам факт того, что учредитель поставил подпись под корпоративным договором означает, что учредитель не вправе разглашать содержание корпоративного договора.

Договор об осуществлении прав участников

Подборка наиболее важных документов по запросу Договор об осуществлении прав участников (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).

Формы документов

Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ(ред. от 13.06.2023)Об обществах с ограниченной ответственностью3. Учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться (отказываться) от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться (отказываться) от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

## Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) 

*от 30.11.1994 N 51-ФЗ(ред. от 24.07.2023)(с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2023)*

1. Участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.

## Кто может быть стороной корпоративного договора?

Сторонами корпоративного договора могут быть все или несколько участников компании (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ). Участники должны уведомить руководство компании о заключении договора, но его содержание раскрывать не обязаны.

Также сторонами корпоративного договора могут быть третьи лица: бенефициары, кредиторы, инвесторы, потенциальные покупатели доли или компании в целом (п. 9 ст. 67.2 ГК РФ). Договор дает им уверенность в том, что компания не исчезнет, из нее не выведут ключевые активы, не поменяется владелец и т.д.

Чтобы обеспечить безопасность бизнеса, в своей практике я нередко указываю в качестве стороны корпоративного договора генерального директора компании и прописываю следующее условие: Участие Общества в договоре в лице генерального директора и принятие Обществом (генеральным директором Общества) запретов и ограничений, предусмотренных настоящим договором, обеспечивается подписанием договора генеральным директором Общества. Обязанности и требования, установленные договором в отношении генерального директора Общества и Общества в целом, принимаются генеральным директором в качестве его должностных обязанностей и подлежат исполнению им в процессе своей деятельности. Положения договора, касающиеся генерального директора Общества, в полной мере распространяются на управляющего Обществом, если таковой будет назначен.

## Права участника корпоративного договора

Как мы уже отметили ранее, корпоративное соглашение зачастую не создает для участника или акционера общества новых прав, а лишь конкретизирует те, что уже прописаны в уставе.

П.3 ст. 8 федерального закона Об обществах с ограниченной ответственностью гласит, что участники имеют право составить договор об осуществлении своих прав, чтобы реализовать их в полной мере. Безусловно, это относится к основным корпоративным правам, в число которых входит:

## Корпоративный договор с третьим лицом

П.9 ст. 67.2 ГК РФ

П.9 ст. 67.2 ГК РФ позволяет заключать договор с третьими лицами. Однако законодательство не содержит конкретный перечень субъектов, которые могут становиться участниками корпоративного соглашения. Юридическая практика показывает, что заключение корпоративного соглашения может быть выгодно некоторым категориям третьих лиц – выбывшим участникам общества, будущим владельцам доли, членам руководящего звена, сотрудникам предприятия, инвесторам, кредиторам.

Регистрация корпоративного договора

Сведения о наличии в организации корпоративного соглашения вносятся в ЕГРЮЛ. Для этого необходимо предоставить в регистрирующий орган по юридическому адресу компании заявление о госрегистрации по форме № Р13014 в течение 7 рабочих дней с даты подписания договора.

Страница 002 в пункте №7 заявления должна содержать все необходимые данные о корпоративном соглашении с указанием личных данных участников/учредителей общества, в том числе о количестве голосов, которое приходится на долю каждого из участников ООО.

Направляемое заявление должно содержать нотариально-заверенную подпись директора компании. В случае отправки заявки с использованием электронных сервисов она подписывается электронной цифровой подписью (ЭЦП).

Важно знать, что внесение сведений о корпоративном соглашении не облагается государственной пошлиной.

Какие вопросы можно урегулировать корпоративным договором?

Приведу примеры вопросов, ответы на которые бизнес-партнерам стоит отразить в корпоративном договоре.

Запрещается ли участникам компании отчуждать свои доли?

• Если да, то какой это срок и есть ли исключения?
• Можно ли отчуждать долю при согласии на сделку всех участников?
• Можно ли продать долю по цене не ниже X долларов?
• На всех ли участников распространяется запрет отчуждения?

Запрещается ли участникам выходить из компании путем отчуждения своей доли?

• Если да, то в течение какого срока?
• На кого из участников распространяется запрет отчуждения?

Устанавливается ли минимальный или максимальный предел стоимости доли при ее продаже третьим лицам?

Вводится ли условие tag-along?

• При котором в случае продажи участником своей доли третьему лицу остальные участники вправе присоединиться к сделке и продать свои доли на аналогичных условиях?
• Когда действует или не действует tag-along?

Вводится ли условие drag-along?

• При котором в случае продажи участником своей доли третьему лицу остальные участники обязаны присоединиться к сделке и продать свои доли на аналогичных условиях?
• Когда действует или не действует drag-along?

6. Кто не может быть принят в компанию? В каких случаях все участники обязаны проголосовать против или за принятие нового участника (инвестора)?

7. Обязательно ли для приобретения доли потенциальный покупатель должен присоединиться к корпоративному договору? Как будут присоединяться к договору новые участники?

8. Какие участники вправе внести дополнительный вклад в уставный капитал при входе в компанию нового участника (инвестора), т.е. кто из участников защищен от размытия долей? Когда данное условие работает или не работает, сколько действует такая привилегия?

9. В каких случаях участнику запрещается приобретать долю или часть доли другого участника? Например, если в результате такой сделки размер доли окажется больше допустимого.

10. В каких случаях участники обязуются не реализовывать преимущественное право покупки доли или ее части? Например, если доля продается по опциону сотруднику компании или близкому родственнику.

11. Запрещается ли участнику предъявлять обществу требование о приобретении принадлежащей ему доли или ее части согласно п. 2 ст. 23 Закона об ООО?

12. Запрещается ли участникам приобретать доли в уставном капитале компаний-конкурентов, работать на них по трудовому или гражданско-правовому договору, иным образом участвовать в управлении (например, быть членом совета директоров)? Если да, сколько действуют такие запреты, каким критериям должна соответствовать компания-конкурент? Запрещается ли участникам осуществлять иную деятельность, конкурирующую с деятельностью компании (например, в качестве ИП)? Какие еще ограничения вводятся для участников, чтобы противодействовать возможному содействию конкурентам?

13. Запрещается ли участникам передавать в залог доли? Если да, то в течение какого срока, при каких условиях, есть ли исключения?

14. Обязаны ли участники зарезервировать часть своей доли для опционной программы (программы мотивации сотрудников и иных лиц)? Кто именно и какую часть доли обязан зарезервировать?

Как безопасно продать бизнесСхема продажи компании в рассрочку с помощью опциона становится все более популярной. Она простая, надежная, да и риски меньше, чем обычно07 июня 2023

15. Обязан ли участник инициировать созыв общего собрания участников при соответствующем требовании миноритария (участника, владеющего долей в размере менее 10%)?

16. По каким вопросам участники обязательно должны проголосовать за или против? Например, за выплату компанией кредитору участника-должника действительной стоимости доли. Или за перевод активов компании в новую организацию при соблюдении определенных условий, в том числе в случае получения участниками долей в уставном капитале этой организации.

17. При несоответствии каким требованиям человек не может быть избран на должность генерального директора (управляющего)? В каких случаях участники не вправе голосовать за избрание человека на эту должность?

18. Нужно ли предусмотреть в компании совет директоров? В каких случаях участники обязаны проголосовать за образование совета? Какими должны быть его состав и компетенция?

19. В каких случаях участники обязаны проголосовать за внесение вкладов в имущество компании (в рамках ее дополнительного финансирования)? Как будет определяться общая сумма вкладов? Когда участники обязаны внести вклады непропорционально размеру своих долей?

20. В каких случаях участники обязаны проголосовать за или против распределения чистой прибыли компании (выплаты дивидендов)? Сколько действует такое условие?

21. В каких случаях участник обязан присоединиться к решению другого участника на общем собрании? Если такие случаи есть, кто к кому присоединяется?

22. Как искать выход из тупиковой ситуации, когда на общем собрании участников не получается принять решение? Например, более молодой участник присоединится к решению старшего. Либо в приоритете должно оказаться мнение бОльшего количества участников. Либо будет использоваться механизм, направленный на вывод из компании одной из противоборствующих сторон.

23. Сколько раз за определенный период времени участник вправе запрашивать информацию о деятельности компании?

24. Какая информация является конфиденциальной? В течение какого срока участники не могут ее разглашать? Корпоративный договор может содержать в себе NDA (соглашение о конфиденциальности)?

25. Согласны ли участники с направлением им юридически значимых сообщений по адресам электронной почты, указанным в корпоративном договоре?

26. Какие заверения дают участники? Например, заверения о том, что они не привлекались к уголовной ответственности, не имеют долгов, не объявлялись банкротами, не подвергались санкциям других стран, не являются резидентами другого государства или участниками конкретных организаций, не владеют прямо или через аффилированных лиц долями или акциями компаний-конкурентов.

27. Какую ответственность несет участник при нарушении условий корпоративного договора? Например, платит неустойку или лишается доли по опциону.

Корпоративное соглашение может содержать те положения, которые наиболее актуальны для конкретного акционерного или общества с ограниченной ответственностью. В целом, такой договор предусматривает широкие права и возможности для участников общества, которые могут создать основу для эффективного управления.

В частности, корпоративное соглашение может содержать нестандартный порядок для осуществления голосования по различным вопросам для исключения споров вокруг ведения бизнеса. Это касается введения отдельным пунктом соглашения предшествующего утверждения голосов для формирования одинакового мнения по ряду вопросов.

Часто встречающееся положение соглашения гласит о способе отчуждения (продажи, дарения, наследования) долей/акций общества. Участники компании могут наложить право вето на смену собственников или на отчуждение доли определенному лицу или в определенный промежуток времени. В этом же пункте можно установить предельную и минимальную стоимость долей/акций.

Также корпоративное соглашение может решать следующие вопросы:

Важно иметь в виду, что нормативно-правовые акты Российской Федерации не содержат положений об условиях, которые должны быть включены в корпоративный договор. Это значит, что участники общества могут формировать документ, опираясь на собственные интересы.

Впрочем, стоит учитывать перечень пунктов, которые не могут быть включены в корпоративное соглашение. Это касается принуждения к принятию определенного вопроса на голосовании, а также к отчуждению доли или акций. При наличии таких пунктов в договоре суд признает их ничтожными при оспаривании положений участником/участниками общества. Также пункты соглашения не могут стать обязательными к исполнению третьими лицами.

Как обеспечить исполнение корпоративного договора?

В качестве санкции за нарушение условий корпоративного договора можно предусмотреть лишение партнера доли или ее части. Используйте для этого опцион. Он позволяет в кратчайшие сроки во внесудебном порядке забрать долю у одного партнера и передать ее другому партнеру или третьему лицу (ст. 429.2 ГК РФ). Лишение партнера доли не влияет на действие корпоративного договора, если количество его сторон не стало меньше двух или иное не предусмотрено договором (п. 8 ст. 67.2 ГК РФ).

Порой опцион считают слишком жестким инструментом. Отнюдь. Во-первых, это договор, который партнер подписывает добровольно. Во-вторых, его необязательно активировать. Ведь бывает, что партнер нарушил корпоративный договор, но его можно понять и простить. Опцион обязывает только одну сторону – провинившегося партнера, а другая сторона – держатель опциона вправе решить, применить ли его.

Также обеспечить исполнение корпоративного договора можно путем наложения неустоек за нарушение его условий. Однако неустойки не так эффективны, как опционы. Поэтому неустойку лучше использовать при некритичных нарушениях, а опцион – при критичных.

Корпоративный договор и акционерное соглашение

Подвидом корпоративного договора можно назвать акционерное соглашение, которое заключается для обеспечения прав акционеров акционерного общества по поводу владения, распоряжения и получения прибили с акций. В этом случае предмет соглашения может определяться в качестве гарантии владельца акций отдавать свой голос в соответствии с политикой руководства компании.

Важно знать, что акционерное соглашение заключается в отношении всех акций, принадлежащих держателю.

Изменения в законодательстве о корпоративных договорах

Минэкономразвития России подготовило проекты изменений в Гражданский кодекс РФ и законы об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, предполагающие доработку механизма корпоративного договора.

Среди предложенных положений, в частности:

Ниже рассмотрим некоторые из них подробней.

Как заключить корпоративный договор

Порядок подготовки и подписания корпоративного соглашения занимает в несколько этапов, среди которых можно выделить следующие.

Этап №1. Определяются вопросы, которые будет регулировать договор.

После согласования пунктов будущего соглашения компетентные лица могут приступать к формированию текста будущего договора.

Этап №2. Проработка приложений к договору.

Так как ГК РФ не ограничивает договор основным документом, то участники общества получают возможность добавить дополнительные пункты, который могут быть оформлены в виде приложения.

Этап №3. Учет ограничений при формировании соглашения.

Важно знать, что корпоративный договор заключается строго в письменной форме и не содержит условий, которые могут быть признаны ничтожными в суде.

Этап №4. Уведомление участников общества.

Перед заключением такого соглашения общество должно уведомить своих участников о факте будущего подписания договора.

Этап №5. Подписание соглашения.

Корпоративный договор в ООО – это незаменимый документ. Он позволяет заранее договориться с партнерами о том, как действовать в тех или иных ситуациях. Так, соглашение позволит разрешить следующие ситуации:

Фактически стороны корпоративного договора могут рассмотреть в нем любые вопросы, которые так или иначе имеют отношение к бизнесу. В результате удается избежать ситуаций, при наступлении которых значительно повышается риск того, что бизнес зайдет в тупик.

Ограничения на передачу и владение акциями или долями

Особенное значение для участников небольших обществ с ограниченной ответственностью имеет круг их партнеров или же возможность влиять на его изменение. Во многих случаях корпорации требуют одобрения директоров в отношении передач акций или долей третьим лицам, однако в зависимости от состава совета директоров это требование не всегда учитывает интересы миноритарных акционеров.

С течением времени личные обстоятельства каждого акционера могут существенно измениться. Это может иметь серьезные последствия для бизнеса, если не будет заключено соглашение акционеров. Например, акции корпорации считаются активами, и поэтому после смерти акционера его акции становятся частью его имущества и подлежат учету в соответствии с завещанием умершего. Другими словами, в отсутствие акционерного соглашения, в котором оговаривается, что произойдет с акциями акционера после его смерти, супруг или дети умершего могут в одночасье стать вашими новыми партнерами по бизнесу, что может оказаться нежелательным для остальных акционеров.

В соглашение акционеров может быть включено положение о принудительном выкупе, предусматривающее, что в случае смерти акционера оставшиеся акционеры или бизнес будут вынуждены выкупить акции покойного, а душеприказчик или управляющий наследством – продать их. В дополнение к положению о купле-продаже можно также согласовать и включить механизм оценки стоимости акций на момент смерти акционера.

В акционерное соглашение могут быть включены и другие ограничения на передачу и владение акциями, в том числе обязательство акционеров-работников продать свои акции в случае, если ключевой акционер становится нетрудоспособным и больше не может работать или оказывать соответствующую поддержку бизнесу, в случае неплатежеспособности акционера, а также при выходе на пенсию или увольнении с работы в качестве сотрудника компании.

Ответственность за неисполнение корпоративного договора

На основании ст. 333 ГК РФ с нарушителя условий корпоративного договора можно взыскать неустойку в рамках гражданского права.

Если нарушены положения акционерного соглашения, то компенсация может иметь несколько видов:

В случае возникновения проблемных ситуаций с обеспечением исполнения корпоративного договора или возмещения убытков необходимо обращаться за грамотной юридической помощью. Юристы компании VALEN имеют большой опыт в ведении корпоративных дел, в том числе связанных с конфликтами вокруг корпоративных соглашений.

Зачем вносить в ЕГРЮЛ сведения о корпоративном договоре?

Это позволит исключить нарушение условий договора. К примеру, при отображении сведений о нем в ЕГРЮЛ почти невозможно обойти временный запрет на отчуждение доли (ее продажу, дарение и т.д.) или выход из компании. Налоговики и нотариусы будут знать о корпоративном договоре и не допустят проведения противоречащей ему сделки.

Кроме того, суд может признать недействительной сделку, которую сторона корпоративного договора заключила в его нарушение. Но при условии, что сторона спорной сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором (п. 6 ст. 67.2 ГК РФ). Внесение сведений о нем в ЕГРЮЛ автоматически создает такое условие.

Кто может заключить корпоративный договор?

Заключение корпоративного договора могут доступно учредителям ООО в количестве 2 или более человек. Документ можно подписать в любое время. Чаще всего корпоративный договор заключают раньше, чем создается общество

Соглашение может быть подписано сразу между всеми участниками или только некоторыми из них. Кроме того, нередко договор подписывают после того, как происходит смена участников. То есть, новую редакцию документа подписывают для ввода новых участников в состав договаривающихся сторон.

Участники ООО могут заключить соглашение не только между собой. Соответствующий договор иногда подписывают с кредиторами или иными лицами. Процедуру выполняют для обеспечения интересов третьих лиц. Кроме того, предусмотрен смешанный вариант соглашения. Такая ситуация возникает, когда участники ООО или АО договариваются с кредиторами о передаче долей или акций в тех случаях, когда наблюдается наступление определенных условий.

Отдельно следует упомянуть, может ли общество быть стороной корпоративного договора. Сама компания обычно в качестве отдельного участника соглашения не фигурирует. Документ заключают между людьми, которые являются учредителями или акционерами организации. Третьи лица также могут участвовать в сделке.

Ограничения корпоративного договора

Когда заключается корпоративный договор, следует обращать внимание на возникающие ограничения.

Так, с помощью документа нельзя менять порядок принятия решений органами компании. Недопустимо осуществлять ограничение распоряжения долями без достижения согласия участников, а также корректировать кворум голосования.

Корпоративный договор для решения споров

Разбираясь, что вносится в корпоративный договор, следует обратить внимание, что, чаще всего, соглашение заключают, чтобы заранее разрешить споры.

В документе можно указать практически любые виды конфликтных ситуаций и порядок действий в случае их возникновения. Например, допустимо отражение информации о том, как действовать, если один партнер хочет привлечь инвестора, а другой нет. Если в состав Общества входит всего 2 участника, такая ситуация становится тупиковой, поскольку для принятия решения необходимо 2/3 голосов. Корпоративный договор не может изменить установленные законом правила, но может предусмотреть пути выхода общества из кризиса.

Корпоративный договор – элемент корпоративного управления

Корпоративный договор — это соглашение между участниками хозяйственного общества об осуществлении прав.

Возможность заключения корпоративного договора предоставлена только участникам обществ с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерам акционерных обществ (АО). Понятия «корпоративный договор», «акционерное соглашение», «договор об осуществлении прав участников общества» тождественны.

Прежде чем говорить об особенностях корпоративного договора, нужно уяснить, какое место корпоративный договор занимает в системе корпоративного управления. Участники ООО и акционеры АО обладают определенными правами, предоставленными им законом. Это право на управление обществом, которое реализуется через собрания акционеров (участников), право на получение части прибыли, на получение информации о деятельности общества, распоряжение своей долей в ООО или акциями. Перед регистрацией бизнеса будущие участники (акционеры) разрабатывают и принимают устав, причем сейчас они могут выбрать один из вариантов типовых уставов, разработанных Минэкономразвития.

Таким образом, в большинстве случаев инструментом управления обществом являются закон и устав. Однако представителям бизнеса зачастую нужны более гибкие правовые механизмы, позволяющие отобразить всю палитру взаимоотношений участников корпоративных отношений, особенно актуальных для венчурных инвестиций.

Таким инструментом может стать корпоративный договор. Он регулирует следующие вопросы:

Голосование. В данном случае стороны включают в договор условие о необходимости одобрения определенных групп вопросов до проведения голосования. Например, стороны должны согласовать позицию перед голосованием по вопросу об избрании генерального директора или при голосовании по вопросу об одобрении крупных сделок.

Цель — гарантии учета интересов всех участников при совместном ведении бизнеса.

Распределение прибыли. Здесь вариантов очень много. Например, направление части нераспределенной прибыли на развитие компании; определение размера долей нераспределенной прибыли, выплачиваемой участникам; размер фиксированных дивидендов.

Цель — соблюдение баланса при распределении доходов между развитием и текущим потреблением.

Получение акций при наступлении определенных обстоятельств. Стороны могут предусмотреть условия о получении акций, долей инвестором после выполнения определенных условий.

Цель — дополнительное стимулирование при достижении заданных показателей эффективности.

Порядок отчуждения долей. Стороны могут оговорить правила продажи, приобретения долей участниками. Например, стороны не могут отчуждать доли либо акции иным лицам в определенный период.

Цель — стабилизация структуры владельцев.

Предоставление информации. Казалось бы, вопрос, при реализации которого не должны возникать сложности. Однако на практике немало подано исков в арбитражные суды с требованием к органам управления хозяйственных обществ предоставить ту или иную информацию. Абстрактные формулировки, указанные в законе, можно детализировать в договоре, указав перечень предоставляемых документов и порядок их предоставления.

Цель — обладание актуальной, достоверной и разнообразной информацией о деятельности общества.

Порядок ведения бизнеса в смежных сферах. В корпоративный договор можно включить и антиконкурентные нормы. Случается, что один из нескольких партнеров, ведущих успешное дело, создает параллельный бизнес, используя совместно наработанный опыт, при этом создавая угрозу уменьшения доли на рынке изначально созданного бизнеса. Соответственно, в договор можно было бы включить ограничения на ведение бизнеса по аналогичному виду деятельности.

Цель — ограничение недобросовестной конкуренции.

Обеспечить исполнение корпоративного соглашения может безотзывная доверенность, что согласуется с п.1 ст. 188.1 ГК РФ. В этом случае безотзывная доверенность будет работать и в отношении третьих лиц, не входящих в совет директоров или акционеров общества. Согласно п.4 ст. 185 ГК РФ, текст договора может содержать пункт о наличии безотзывной доверенности в качестве гаранта исполнения его положений.

Отметим, что практика обеспечения исполнения корпоративного договора очень важна для функционирования и развития бизнеса, так как помогает избежать корпоративного конфликта и или не доводить возникшие разногласия до суда.

Например, закрепление в корпоративном соглашении обязанности мажоритария голосовать в соответствии с волеизъявлением миноритария позволяет урегулировать вопрос с принятием решений внутри компании без передела долей в уставном капитале. Пересмотр размеров – дело сложное и трудозатратное, в то время как корпоративный договор помогает распределить обязанности и прибыль в соответствии с реальным уровнем управления делами компании, а не по объему долей.

Что важнее – устав или корпоративный договор?

Корпоративный договор работает на базе устава компании. Он уточняет положения устава и не должен ему противоречить. Если расхождения все же нашлись, то не совпадающие с уставом положения корпоративного договора не сработают.

При этом в п. 7 ст. 67.2 ГК РФ сказано, что стороны договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с противоречием уставу. Однако эта норма не устанавливает приоритет корпоративного договора перед уставом, а лишь обеспечивает стабильность действия той его части, что уставу соответствует.

Способы обеспечения исполнения обязательств сторон корпоративного договора

Обстоятельно подойдя к изложению существенных условий корпоративного договора стороны иногда непредусмотрительно относятся к обеспечению исполнения обязательств. Важно предусмотреть в корпоративном договоре ответственность сторон за нарушение обязательств.

Неустойка — определенная в договоре денежная сумма, которую должна заплатить сторона, нарушившая обязательство. Преимущество неустойки в отсутствии необходимости расчета, то есть достаточно доказать факт нарушения. С другой стороны, суды могут уменьшить размер неустойки, посчитав ее несоразмерной нарушению обязательств.

Независимая банковская гарантия — документ, который подтверждает обязательство банка выплатить определенную денежную сумму стороне корпоративного договора при предъявлении документов, подтверждающих факт нарушения обязательств другой стороной (протоколы общих собраний, выписки из ЕГРЮЛ). При очевидных достоинствах основной недостаток банковской гарантии в том, что услуга по ее предоставлению является платной.

Убытки — реальный ущерб и (или) упущенная выгода, наступившие в результате нарушения обязательств. Сложность реализации данного способа обеспечения обязательств в:

а) сложности определения: суду нужно будет предоставить серьезный расчет, с высокой долей вероятности придется обращаться к специализированной фирме — небезвозмездно, конечно; б) необходимости доказывания причинно-следственной связи: именно нарушение обязательств корпоративного договора привело, например, к снижению прибыли, невозможности ведения бизнеса. Другая сторона всевозможными способами может доказывать обратное.

Безотзывная доверенность — сравнительно новый, появившийся в 2013 году, инструмент обеспечения обязательств. Такая доверенность выдается именно в целях обеспечения обязательств представляемого перед представителем при осуществлении предпринимательской деятельности. Например, в случае неисполнения обязательств один из участников договора, выступающий в качестве представителя по договору, сможет реализовать долю в ООО представляемого.

Опцион на заключение договора купли-продажи доли (акций) — соглашение, предоставляющее право на приобретение доли (акций) в случае наступления определенных обстоятельств. Такое соглашение содержит оферту (предложение на приобретение активов), которую вправе акцептовать (дать согласие на приобретение таких активов) сторона соглашения. В нашей ситуации — в случае неисполнения обязательств по корпоративному договору одной из сторон. Закон устанавливает, что соглашение о предоставлении опциона должно заключаться в такой же форме, как и договор купли-продажи. То есть если договор купли-продажи долей в ООО подлежит удостоверению нотариусом, то и опцион должен быть заключен в нотариальной форме. Иначе опционная сделка будет признана недействительной (дело № А71-16567/2018).

Но все же на фоне всего вышеперечисленного, наиболее предпочтительным способом обеспечения обязательств представляется компенсация за нарушение условий корпоративного договора. Определения компенсации нет в Гражданском кодексе РФ, оно содержится в ФЗ «Об акционерных обществах»: «Компенсация — твердая денежная сумма или сумма, определяемая соглашением».

Фактически, по аналогии закона компенсация применяется и для обеспечения других договоров. Стороны, как и было сказано выше, указывают определенную сумму, уплачиваемую стороной, нарушившей какое-либо условие корпоративного договора. Также стороны могут указать способ образования компенсации. Преимущества компенсации очевидны: нет необходимости доказывать убытки и рассчитывать их размер, компенсация не может быть уменьшена. В судебной практике были примеры, когда суды пытались квалифицировать компенсацию как неустойку, подчеркивая ее штрафной характер, однако вышестоящие суды отменяли подобного рода решения. При этом стоит всегда помнить, что законодатель не ограничивает участников гражданских правоотношений в выборе способов обеспечения исполнения обязательств (пункт 1 статьи 329 ГК РФ).

Резюмируя вышесказанное, хочется отметить, что при рассмотрении споров о нарушениях условий корпоративных договоров суды подчеркивают обязательственную природу корпоративного договора, указывая на необходимость применения к нему общих положений гражданского законодательства об обязательствах, поэтому мнение теоретиков частного права об особой природе корпоративного договора, являющегося корпоративным актом, в практической плоскости — всего лишь мнение.

Заключая корпоративный договор, стороны должны помнить и о свободе договора. Не нарушая минимальных требований, они могут многое предусмотреть в корпоративном договоре. В ситуациях, например, привлечения венчурных инвестиций заключение корпоративного договора является фактически обязательным: ни один уважающий себя инвестор не войдет в бизнес, не заключив корпоративный договор.

Можно идти по проторенной дорожке и пользоваться положениями ГК РФ, законом о хозяйственных обществах, а можно подойти к процессу корпоративного управления творчески, оговорив в корпоративном договоре многие нюансы совместного осуществления бизнеса. И в таком случае творческий подход в будущем обязательно будет иметь практическую пользу.

Специалисты Центра развития предпринимательства Московской области всегда готовы бесплатно проконсультировать Вас по всем нюансам корпоративного договора и при необходимости оказать услуги по структурированию сделок при создании или развитии бизнеса, в том числе по подготовке и заключению корпоративного договора между участниками.

Нужно ли сдавать корпоративный договор в ФНС

По общему правилу, корпоративный договор ООО – внутреннее дело участников, его необязательно регистрировать.

Однако иногда может возникнуть потребность в регистрации соглашения в ЕГРЮЛ. Подобная ситуация возникает, если между участниками есть договоренность о распределении прав без учета объема долей. Аналогичное правило действует, если стороны добровольно договорились об изменении распоряжения долями.

Если корпоративный договор распределяет права между участниками не пропорционально долям, а иным образом, надо ли сообщать об этом в ФНС? Ответ читайте в системе КонсультантПлюс. Бесплатный вход в систему возможен после оформления доступа к пробной версии системы на 2 дня.

Зачем нужен корпоративный договор?

Корпоративный договор нужен для:

Порядок принятия корпоративных решений

Как правило, корпоративное законодательство отдает преимущество мажоритарному акционеру (акционерам), поскольку решения обычно принимаются простым большинством голосов (т.е. 51%). В большинстве юрисдикций существует ограниченное число исключений, которые требуют так называемого «специального большинства», то есть двух третей (т.е. 66,67%) голосов, для принятия решений, касающихся фундаментальных аспектов деятельности корпорации. Однако при составлении акционерного соглашения акционеры могут определить, какой процент требуется для принятия тех или иных решений.

Например, фундаментальные решения, касающиеся непосредственно бизнеса, финансирования или структуры компании, могут требовать единогласного решения всех акционеров, в то время как для принятия других, менее важных решений достаточно большинства голосов. Это особенно важно, когда один акционер владеет большинством акций корпорации. В противном случае либо интересы миноритариев будут ущемлены (их голоса попросту не будут ни на что влиять), либо любое даже самое обычное решение общества будет проходить с дискуссиями и, возможно, спорами между мажоритариями и миноритариями, что существенно снизит продуктивность бизнеса.

Когда можно заключить корпоративный договор?

В компании может быть сколько угодно корпоративных договоров. Любой участник может стать стороной каждого из них.

Бизнес-партнеры вправе заключить корпоративный договор до регистрации ООО и в любое время после создания компании.

Правила о корпоративном договоре применяются к соглашению о создании ООО, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения (п. 10 ст. 67.2 ГК РФ). Таким образом, условия договора можно включить в соглашение о создании ООО, чтобы повысить надежность первоначальных договоренностей бизнес-партнеров.

Расширение случаев недействительности решений органа управления общества, принятых в нарушение корпоративного договора

В текущей редакции Гражданского кодекса РФ нарушение корпоративного договора может являться основанием для признания недействительным решения органа хозяйственного общества по иску стороны этого договора при условии, что на момент принятия органом хозяйственного общества соответствующего решения сторонами корпоративного договора являлись все участники хозяйственного общества. Предлагаемые изменения дополняют основания недействительности корпоративных решений случаями, когда участниками корпоративного договора были не все участники общества.

Нарушение корпоративного договора в таком случае может влечь недействительность решения общего собрания участников общества при условии, что на момент принятия соответствующего решения одновременно соблюдены следующие условия:

В целом, изменения можно оценить положительно, так как, как минимум, законодатель подчеркивает свой интерес к развитию корпоративного законодательства и повышению эффективности корпоративного договора как инструмента. При этом уже очевидно, что некоторые положения должны получить свое развитие и толкование в практике.

Контроль за передачей акций третьим лицам

Акционерное соглашение может предусматривать механизм, позволяющий одному из акционеров, желающему продать свои акции, предоставить другим акционерам или компании (в зависимости от обстоятельств) «право преимущественной покупки» этих акций.

Это может быть использовано для ограничения круга лиц, которые могут или не могут приобретать акции компании.

Такой инструмент может быть полезен, особенно для малых предприятий, которые предпочитают, как правило, чтобы первоначальные акционеры сохранили акции, не допуская прихода внешних инвесторов и неизвестных лиц.

Как грамотно оформить корпоративный договор

Советы и расширенный чек-лист с вопросами для бизнес-партнеров, которые планируют использовать корпоративный договор для защиты своих интересов