Сущность и перспективы применения в бизнесе

Опционы на покупку (call options)

Опционы на покупку, или колл-опционы, дают владельцу право, но не обязанность, купить базовый актив по заранее оговоренной цене в определенный момент.

Опционы на продажу (put options)

Опционы на продажу, или пут-опционы, предоставляют владельцу право продать базовый актив по установленной цене в определенный срок.

Как купить и продать опционы

Чтобы купить или продать опционы, инвестор должен заключить контракт с брокером. Цена опциона зависит от множества факторов, включая цену базового актива, срок его действия и волатильность рынка.

Риски и потенциальная прибыль

Торговля опционами сопряжена с высокими рисками, поскольку их цена может колебаться значительно. Однако при правильном подходе и анализе рынка, инвестор может получить значительную прибыль от операций с опционами.

Заключение

Опционы — это мощный инструмент для заработка на финансовых рынках, который требует хорошего понимания и анализа. Инвесторам следует внимательно изучить особенности опционов, прежде чем принимать решения о покупке или продаже.

Оформление фантомных опционов

Зачастую компания собственника имеет большие активы. Поэтому варианты опционов с реальной передачей доли не рассматриваются по той простой причине, что при выходе из компании сотрудник может рассчитывать и на часть этих активов.

Выходом из этой ситуации является оформление фантомных опционов. При их реализации сотрудникам передается не доля в компании, а выплачивается действительная стоимость доли, которая передана по опциону, либо иное вознаграждение (компенсация), размер которого привязан к формуле.

Пример из личной практики

Ко мне обратился клиент, в компании которого работало сотни сотрудников. Среди них несколько человек выделялись особенными успехами. Поэтому клиент решил их поощрить, передав каждому из лучших сотрудников до 1% доли в уставном капитале. Он также поставил следующие задачи:

1. Определить условия и размер компенсации.
2. Рассчитать стоимость доли сотрудника по формуле.
3. Оформить опционы и условия их реализации.

По результату в одно соглашение для сотрудника было включено 3 опциона, которые обеспечили реализацию поставленных клиентом задач. Компенсационная стоимость доли была рассчитана по следующей формуле:

Компенсационная стоимость = доля покупателя * стоимость компании.

Стоимость компании в целях расчета компенсации в рамках опциона определяется как один чистый операционный доход компании за последние полные 12 месяцев.

Таким образом, сотрудник не становится правообладателем доли, а у компании нет обязательства выделить ее в будущем. Единственное обязательство – выплатить сотруднику стоимость такой виртуальной доли.

Минус фантомных опционов – на любые выплаты от юридического лица в пользу физлица подлежат начислению взносы в социальные фонды, что увеличивает для компаний цену таких выплат на треть.

Реальный опцион

В данном случае заключается соглашение на передачу доли в уставном капитале компании, по которому сотрудник может стать правообладателем доли и приобрести корпоративные права на опцион. В самом соглашении прописываются условия реализации сотрудником опциона.

При реализации этого варианта опциона необходимо учитывать следующие риски:

1. Налоговые обязательства при передаче доли.
2. Возможные изменения в структуре компании.

На практике сотруднику часто предоставляется право выбора в одном соглашении можно предусмотреть сразу несколько видов опционов, которые подлежат реализации в зависимости от обстоятельств.

Иногда собственники создают отдельную компанию-держателя опционов, которая не владеет никакими активами и передает доли сотрудникам по опционным программам.

Этот механизм имеет недостатки, такие как двойное налогообложение при выплате дивидендов, дополнительные расходы на содержание компании и не всегда уместное разветвление корпоративной структуры.

Дополнительные материалы

Опционы могут использоваться для различных целей, таких как:

• Поощрение сотрудников за достижение определенных целей.
• Привлечение и удержание квалифицированных специалистов.
• Привлечение инвестиций в компанию.

If you need any additional information or modifications, feel free to ask!

```markdown
## Опции и их роль в бизнесе

Опционы применяются для защиты интересов инвесторов в случае необходимости увеличить долю в компании, если она развивается успешно, или выйти из компании и вернуть инвестиции. Кроме того, они используются как средство урегулирования и предотвращения корпоративных конфликтов (например, штрафные опционы), а также в иных случаях, позволяя более гибко управлять своим капиталом и корпоративным контролем;

## Роль опционных программ для сотрудников

Опционная программа для сотрудников эффективна как на стадии стартапа, так и в более зрелых бизнесах. Это может быть получение реальных оборотоспособных акций либо право поучаствовать в прибыли компании в будущем. В рамках опционной программы нужно определить конкретные условия для получения права на опцион, цену покупки, судьбу акций в случае увольнения сотрудника и др. Условия закрепляются в соответствующих документах (опционном плане, договоре с конкретным сотрудником, уставе);

## Плюсы и минусы опционных сделок

Опционные сделки могут быть как крайне рискованными, если рыночные условия сложатся неблагоприятно (колебание цен, курсы валют и т.д.), так и весьма выгодными, если конъюнктура рынка будет отвечать намерениям сторон. В то же время при правильном использовании опционные соглашения позволяют сторонам гибко и эффективно согласовывать условия делового сотрудничества.

## Способы обезопасить собственника бизнеса при передаче доли

Самым распространенным механизмом является заключение корпоративного договора с сотрудником, который приобретает статус участника в ООО. Он предусмотрен п. 3 ст. 8 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью(далее – закон об ООО), а также ст. 67.2 ГК РФ.

Корпоративный договор позволяет защитить собственника от рисков:

- Он заключается в простой письменной форме, не требует нотариального удостоверения.

## Хитрость философа

Справедливость в истории опционов

Справедливости ради стоит отметить, что опционы появились задолго до миллиардеров из Кремниевой долины. Опцион — это право на заключение договора в будущем на условиях, согласованных сегодня.

Считается, что опционы придумал греческий философ Фалес. В богатом торговом городе Милет мудрому Фалесу часто говорили: Что же ты такой бедный, раз ты такой умный?

Философский опцион

Фалесу это порядком надоело, и он придумал опцион. Он заключил договор, дающий ему право арендовать маслобойню в любое время года по фиксированной цене.

Так как договоры Фалес предлагал заключать в неурожайный период, собственники маслобоен с радостью подписывали договор с философом, получая оплату, как им казалось, ни за что. Зато когда начался сезон урожая и нужно было перерабатывать огромные объемы оливок, Фалес реализовал свое право и стал арендатором всех маслобоен в городе.

Разбогател мудрец

Купцам пришлось выкупать право аренды у Фалеса за огромные деньги. Так философ разбогател и до конца жизни спокойно занимался созерцанием и рассуждениями.

В частности, он вывел, что основа всего в нашем мире есть вода, что на том этапе развития науки было весьма прорывным решением.

Инновации в опционном бизнесе

Венчурные предприниматели, руководствуясь той же логикой, что и древнегреческий философ, поняли, что высокооплачиваемых специалистов можно привлекать в компанию, обещая им возможность выкупить акции компании в будущем по согласованной сегодня цене.

Таким образом, специалисты начали сталкиваться с выбором: пойти работать в крупную компанию за хороший оклад и социальный пакет или в стартап на маленькое или отсутствующее жалование, но с опционом, дающим право на выкуп акций за цент в любое время на протяжении определенного периода.

Пример успеха

Давайте представим, что вы получили опцион от компании Google в 1999 году на приобретение 10 000 акций по цене 10 центов за одну акцию сроком на 25 лет. Скажем, в 2021 году вы решили уйти на пенсию, обналичив ваш опцион.

В 2021 году цена на одну акцию Google достигла $2000. Следовательно, реализовав ваше право из опциона и заключив договор на приобретение 10 000 акций по цене 10 центов за акцию, вы заплатите $1000 и получите акций на $20 млн.

Дальше вы можете эти акции продать на бирже и стать миллионером или жить на дивиденды.

Моя любимая история связана с массажисткой из Google, разбогатевшей на реализации опциона. В 1999 году компания Google, состоявшая на тот момент из 40 постоянно сидящих за компьютерами разработчиков, столкнулась с массовой проблемой болей в спине у сотрудников. С этой проблемой нужно было что-то делать, решили взять в штат массажиста. Однако компания не могла выделить больше $2000 в месяц на оклад непрофильного специалиста, что для Сан-Франциско даже в то время было не очень большой зарплатой. Руководство решило выдать массажистке опционы на акции компании. Устроившаяся тогда на эту должность в Google Бонни Браун ничего не понимала в опционах, относилась к ним как к «бумажкам, которые ничего не стоят». Однако когда Google вышла на IPO с ценой $85 за акцию и привлекла почти $2 млрд, Бонни реализовала свои опционы, став весьма состоятельной особой и даже написала потом об этом книгу.

Мой преподаватель цифрового права в университете, на тот момент один из ведущих юристов в сфере интеллектуальных прав и юридического сопровождения цифровых проектов, профессор Джек Руссо, рассказывал студентам занимательную историю, о том, как молодые Стив Джобс и Стив Возняк пришли в фирму, где он только начинал свою юридическую карьеру и предлагали опционы на доли в Apple. Юристы тогда отказались от этого лестного предложения никому не известных программистов, а согласись они тогда, «были бы сейчас миллиардерами, если пересчитать цену акций по сегодняшнему биржевому курсу», мечтательно закончил поучительную историю профессор.

Сущность и перспективы применения в бизнесе

В обновленном Гражданском кодексе появились две опцион­ные договорные конструкции: опцион на заключение договора и опционный договор. Опционные соглашения позволяют контрагентам максимально гибко вести бизнес, ограничивать риски и заранее проговорить условия взаимодействия.

До введения в ГК опционы уже использовались как производные финансовые инструменты на рынке ценных бумаг. В гражданских правоотношениях они прошли апробацию в рамках применения подп. 5.2 п. 5 Декрета от 21.12.2017 № 8 «О развитии цифровой экономики». Однако его нормы распространяют действие на ограниченный круг участников: резидентов ПВТ, индустриального парка «Великий камень» и лиц, с ними взаимодействующих.

В отсутствие легального закрепления норм об опционах в ГК опционные конструкции использовались на практике с более сложным исполнением, например, через предварительный договор, безотзывную оферту либо сделку под отлагательным или отменительным условием, что создавало дополнительные правовые трудности и риски для бизнеса.

Со вступлением в силу новых положений ГК, т.е. с 19.11.2024, сфера правового регулирования опционов расширится на неопределенный круг лиц – как юридических, так и физических, что должно положительно сказаться на развитии делового оборота.

Существует несколько видов деривативов. В зависимости от права покупать или продавать актив их называют call options и put options.

Колл-опционы

Владелец дериватива получает прибыль во время торговли только в случае роста стоимости актива. Колл-опцион обязывает вторую сторону продать базовый актив по требованию.

В противном случае он будет нести ответственность перед Мосбиржей за невыполнение условий контракта.

Владелец может не использовать колл, если в случае покупки актива по текущему курсу он понесёт убытки.

Пут-опционы

Торговля такими активами приносит прибыль в случае снижения стоимости актива. Владелец пута может продать его другой стороне сделкиэмитенту по фиксированной цене. Если рыночная стоимость акций или валюты упадёт ниже уровня премии, владелец дериватива будет иметь финансовую заинтересованность в продаже активов. Пут-опцион обязывает эмитента купить их при любом уровне цен.

Классификация опционов по принципу работы

Помимо пут- и колл-опционов на Московской бирже также встречаются европейские и американские деривативы. Их название связано не с географическим положением рынка, эмитента или его бизнеса, а со спецификой работы производного инструмента.

Владелец американского опциона может предъявить его в любой рабочий день Московской биржи с момента покупки и до дня исполнения.

Приведём пример. Участник торгов купил дериватив на акции по цене 2500 рублей и с премией 500 рублей. Срок исполнения колла — три месяца. Через два месяца стоимость ценной бумаги поднялась на 40% и составила 3500 рублей. Владелец американского колл-опциона подсчитал, что в случае продажи он получит 500 (3500 — 2500 — 500) рублей прибыли по каждой позиции. При этом существовал риск падения курса в следующем месяце. Принцип работы американского колл-опциона позволил зафиксировать прибыль до момента его исполнения.

Специфика работы европейского дериватива не предусматривает возможность исполнять контракт в удобное для владельца время. Эмитент купит актив только в указанный в контракте день экспирации. Единственный способ выйти из невыгодной сделки — найти другого покупателя. Скорее всего, участник торгов на Московской бирже захочет купить контракт с выгодой для себя. Стоимость будет зависеть от перспективы получения прибыли.

Например, участник торгов на Московской бирже купил европейский пут-опцион на акции по цене 4000 рублей с премией 400 рублей. Срок исполнения составил четыре месяца. Через два месяца стоимость ценных бумаг снизилась на 1000 рублей и составила 3000 рублей.

В случае покупки эмитентом пута на акции доход инвестора составил бы 600 рублей на каждой позиции. Из-за специфики работы дериватива его владелец не смог в подходящий для себя момент зафиксировать прибыль. Пут был исполнен через четыре месяца, когда стоимость акций поднялась до 3500 рублей, а размер прибыли составил всего 100 рублей на одну позицию.

Эмитент выбирает принцип работы производного инструмента с учётом спроса на актив. При покупке опционных контрактов на востребованные активы инвесторы готовы иметь дело с европейскими деривативами.

Другие виды опционов

Существуют и другие классификации опционных контрактов:

По способу исполнения договора производные инструменты подразделяют на два вида:

По срокам экспирации все опционы подразделяют на недельные, месячные и квартальные. На Московской бирже средний срок исполнения дериватива равен трём месяцам.

По способу оплаты опционы делят на маржируемые и немаржируемые. В первом случае Московская биржа ежедневно делает пересчёт маржи и переводит или списывает со счёта покупателя определённую сумму. На весь период действия опционного договора на аккаунте блокируется залоговая сумма.

Немаржируемые, или премиальные опционы предполагают, что со счёта покупателя списывается определённая сумма (премия) и переводится на счёт продавца. Не торгуются на Мосбирже.

Договоры купли-продажи

Опцион на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО может заключаться как по типу call option (опцион на покупку), так и по типу put option (опцион на продажу). Опционы на покупку — это классические опционы Кремниевой долины, они дают право купить долю в компании по заранее установленной цене. Опционы на продажу, наоборот, дают возможность продать долю в компании по заранее согласованной цене. В случае с мотивацией сотрудников это работает следующим образом. Стартап может сразу выдать долю сотрудникам, однако такая доля в начинающей компании ничего не стоит. Тогда стартап выдает опцион на продажу, в котором обещает сотруднику выкупить у него долю по заранее оговоренной высокой цене, например за $1 млн через пять лет. Таким образом, у сотрудника будет возможность после пяти лет работы в компании решить, хочет ли он получить миллион или сохранить долю в бизнесе.

Вернемся к нашим нотариальным реалиям. Практика в России сложилась таким образом, что кроме соглашения об опционе нотариусы просят еще и безотзывную оферту от противоположной стороны. Иными словами, можно объяснить это так: опцион — это условия будущей сделки, а безотзывная оферта — это сама сделка, которая может быть осуществлена без присутствия второй стороны, если условия об опционе выполнены. Таким образом, держатель опциона приходит к нотариусу с соглашением об опционе на заключение договора и офертой. Нотариус проверяет, исполнились ли условия из опциона, если да, то нотариус сопровождает акцепт оферты и переход права на долю в ООО.

Риски при торговле опционами

Принцип работы производных инструментов создаёт высокие риски во время торговли. Все контракты можно разделить на покрытые и непокрытые.

Покрытыми опционами называют договоры, при продаже которых продавец имеет на своём счету реальный базовый актив и может передать его покупателю. Если же ценных бумаг в распоряжении продавца нет, а контракт поставочный, ему придётся покупать акции на бирже по текущей цене. В таком случае размер потенциальных убытков ничем не ограничен и может стать причиной разорения бизнеса.

По этой причине инвесторы часто избегают торговли на срочных рынках и предпочитают работать с ценными бумагами. Среди них на российском фондовом рынке можно найти много вариантов с высокими показателями доходности: например, акции компаний «Сбер», «Лукойл», Яндекс и другие.

Как работают опционы в России

Опционы доступны не только предпринимателям из Кремниевой долины, в России положения об опционах дополнили Гражданский кодекс в ходе реформы гражданского права в 2015 году. Разберем основные аспекты опционов в российском праве.

Первое, что нужно знать, что опцион на долю в ООО требует нотариальной формы. Рассмотрим опцион на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале. Так как продажа доли в ООО предполагает нотариальную форму, то и опцион на приобретение доли в ООО тоже требует нотариальной формы.

При нотариальном удостоверении соглашения о предоставлении опциона на заключение договора нотариус должен убедиться, что стороны верно понимают правовую природу опциона. В частности, отличие соглашения о предоставлении опциона от предварительного договора. При этом выяснять мотивы такого соглашения нотариус не обязан.

Как торговать опционами на Московской бирже

Рассмотрим особенности торговли опционными контрактами на Московской бирже. Для начала нужно открыть брокерский счёт. Согласно законам РФ, неквалифицированных инвесторов допускают к торгам только после прохождения тестирования. После этого можно переходить к покупке деривативов.

На сайте Московской биржи базовым активом большинства деривативов являются фьючерсы. Купить можно также опционы на акции.

Доска опционов

Это сводная таблица, в которой отражаются текущие рыночные данные по опционным контрактам одного базового актива. Посмотреть её можно на сайте Мосбиржи.

На доске опционов можно ознакомиться с параметрами их работы. Поле таблицы разделено на две части: колл (голубой цвет) и пут (жёлтый цвет). В центральной части можно увидеть столбцы «Страйк» и «IV». Страйк — это базовая цена покупки актива. IV — стоимость опциона (разница между текущей стоимостью актива и страйком).

Для поиска контракта используем код (он указан в крайнем левом и крайнем правом столбце). Для оценки перспектив приобретения актива нужно посмотреть цену в столбце «Страйк». Дату исполнения можно узнать в календаре экспирации Московской биржи.

При покупке пут-опциона участник торгов может продать дериватив эмитенту по фиксированной цене в день его исполнения. Важно обратить внимание на базовый актив. Если дериватив — это контракт на фьючерс, то в пакет может входить определённое количество акций. К примеру, это может быть 100 ценных бумаг.

В других столбцах можно найти информацию о теоретической и расчётной цене. Она помогает анализировать текущую стоимость актива и делать быстрые прогнозы по торговле. Теоретическая цена выступает в качестве ориентира. Расчётная стоимость учитывает волатильность актива во время торгов.

Важную информацию можно найти в столбцах «Покупка» и «Продажа». Здесь содержатся сведения о фактических доходах и расходах при торговых операциях с ценными бумагами и другими активами. Сумма в столбце «Покупка» в разделе «Колл» — это деньги, которые владелец получит в случае продажи маржируемого опциона. Здесь же в столбце «Продажа» указано, сколько заплатит продавец. Сумма в столбце «Покупка» в разделе «Пут» — это деньги, которые владелец опциона заплатит за опцион. В столбце «Продажа» можно увидеть, сколько будет получено денег.

Расшифровка кодов опционов

В коде опционов на Московской бирже можно увидеть следующие части:

Рассмотрим принцип работы системы кодирования опционных контрактов для торговли на конкретном примере.

Эмитент разместил на Московской бирже колл-опцион на индекс RTS. Страйк — 130 000. Срок исполнения — 30.12.2019. В четверг, 2 января 2020 года биржа не работала, поэтому срок экспирации перенесли на понедельник.

Короткий код: RI130000BA0A, где:

Полный код: RTS-1.20M301219CA 130 000

Виды опционов по конструкции

В действующем российском законодательстве есть две конструкции опционов:

Для реализации опциона на заключение догов достаточно волеизъявления одной стороны, то есть сотрудника (покупателя). Он сам обращается к нотариусу, предоставляет при необходимости документы, подтверждающие наступление тех или иных событий/обстоятельств/условий, производит акцепт оферты, в результате чего становится полноправным собственником доли в уставном капитале компании.

При заключении опционного договора требуется волеизъявление обеих сторон: и работодателя (продавца), и сотрудника (покупателя).

На практике условия опциона также иногда прописываются в положениях трудового договора. Однако, хотела бы отметить, что внесение положений об опционе в трудовой договор сотрудника не обеспечивает его реализацию. Поэтому рекомендую прибегать к первой конструкции – опциону на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале. Заключать такое соглашение следует наряду с трудовым договором.

ПРИМЕР ИЗ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ

Отклоняя довод истца о том, что ответчик принял на себя обязательство заключить с работником опционный договор о бонусах и акциях, в связи с чем ответчик обязан выплатить истцу бонусы (премии за 2017 и 2018 г.), суд указал, что возникший между сторонами спор является трудовым. То есть спором между работником и работодателем, отношения которых регулируются трудовым законодательством, коллективными договорами, соглашениями и локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, а также трудовым договором. Ни трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, ни локальными нормативными актами работодателя не предусмотрены условия какого-либо опционного соглашения относительно выплаты бонусов и передачи работнику акций. Такие условия отсутствуют и в трудовом договоре, заключенном между сторонами.Соответственно, притязания работника на поощрительные выплаты являются необоснованным (Aпелляционное определение Московского городского суда от 18 марта 2020 г. по делу № 33-9165/2020).

Опционы и бинарные опционы

Бинарные опционы не торгуются на Московской бирже и других срочных рынках. Они не имеют никакого отношения к легальным финансовым инструментам.

В отличие от настоящих деривативов, бинарные опционы — это форма осуществления ставок на рост или понижение цены базового актива. Инвесторы не покупают и не продают базовые активы. Кроме того, здесь нет реальных эмитентов, которые размещают колл- и пут-опционы.

В большинстве случаев свои услуги в размещении бинарных опционов предлагают «серые» брокеры с регистрацией в оффшорных зонах. Выгоды такого «бизнеса» для нелегальных посредников очевидны: никто не контролирует работу их программного обеспечения и выполнение обязанностей перед клиентами. Вместо реальной торговли чаще всего «серые» брокеры просто опустошают счёт игрока на своих платформах.

На биржах NADEX и CBOE торгуются биржевые бинарные опционы. В отличие от беттинговых аналогов, их покупка и продажа регулируется, а механика торговли прозрачна.

Форма договора

Опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для основного договора (п. 5 ст. 399-1 ГК).

Если основной договор заключен в простой письменной форме, то опцион заключается в той же форме. Если основной договор подлежит нотариальному удостоверению, то соглашение о предоставлении опциона на его заключение также должно быть нотариально удостоверено.

Для передачи доли в уставном фонде участник и ООО заключают договор купли-продажи. По общему правилу его нужно оформить письменно, если требование о нотариальной форме такой сделки не преду­смотрено уставом ООО или соглашением сторон (ч. 5 ст. 97 Закона от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах»). Следовательно, если по условиям основного договора, указанным в опционе, или устава ООО требуется нотариальная форма договора купли-продажи доли, то опцион на заключение такого договора подлежит нотариальному удостоверению. Помимо этого договор должен соответствовать обязательным для сторон требованиям, установленным законодательством.

В отличие от ГК РФ (п. 6 ст. 429.2), положениями ст. 399-1 ГК не регламентирована возможность включения опциона в текст основного договора. Будет ли опцион заключаться в виде отдельного соглашения либо путем имплементации его положений в основной договор, покажет правоприменительная практика.

В отношении опционного договора применяются общие правила о форме сделок (ст. 159 ГК).

Понятие опциона

В ГК закрепляются две опционные конструкции:

Согласно п. 1 ст. 399-1 ГК опционом на заключение договора признается право одной стороны в будущем заключить один или несколько любых гражданско-правовых договоров с другой стороной в порядке, сроки и на условиях, которые оговорены в опционе. Такое право реализуется путем направления безотзывной оферты одному или нескольким конкретным покупателям (п. 1 ст. 405 ГК).

По своей правовой природе опцион представляет собой довольно гибкую конструкцию. В ее основе лежит предварительное соглашение двух лиц, по которому одна сторона предлагает другой заключить договор в будущем на заранее оговоренных условиях. При этом вторая сторона получает право заключить такой договор, но не обязана это делать. По сути, первая сторона прописывает условия в оферте, а вторая уже решает, принимать эти условия или нет.

ООО «Б» договаривается с ОДО «В» о поставке комплектующих. Однако в текущий момент ОДО «В» не готово сразу отплатить всю сумму. Тогда стороны решают, что ООО «Б» оформляет опцион на заключение договора, где прописывает условия будущего договора: сроки оплаты, цену, перечень комплектующих, условия поставки и другие существенные условия договора. Таким образом, ОДО «В» получает право заключить этот договор до окончания срока опциона, например, до 31.12.2024.

В силу прямого указания в п. 1 ст. 399-1 ГК опцион может быть заключен под отлагательным или отменительным условием. В первом случае право на акцепт и введение в действие основного договора возникает только при наступлении отлагательного условия. Во втором – право на акцепт, ранее не реализованное акцептантом, прекращается до истечения указанного в опционе срока на акцепт при наступлении отменительного условия.

ОДО «А» хочет взять в аренду помещение в строящемся торговом центре. Компания получает от собственника центра безотзывную оферту. Когда ТЦ откроется, ОДО «А» акцептует оферту, и договор аренды будет считаться заключенным. Условия договора стороны указывают в опционе до его заключения. При передаче помещения стороны составят акт приема-передачи.

Различают следующие виды опционных соглашений: пут-опцион (англ. put option) и колл-опцион (англ. сall option).

Так, по пут-опциону (опциону на продажу) акцептантом является потенциальный продавец имущества, а оферентом – покупатель. Пут-опцион дает покупателю право продать имущество в будущем по установленной цене в определенный срок, а продавец обязуется выкупить данное имущество.

По модели колл-опциона (опциона на покупку) покупателю предоставляется право купить имущество в будущем по установленной цене в определенный срок. Продавец такого опциона обязуется продать данное имущество. Держатель опциона может и не пользоваться своим правом, но тогда он потеряет премию.

Вторая опционная конструкция – опционный договор (ст. 399-2 ГК). Его отличие от опциона на заключение договора в том, что стороны сразу заключают основной договор, но исполнение обязательств по нему откладывается до момента востребования управомоченной стороной. По сути, передается право требовать предоставления в будущем имущества, уплаты денежных средств и т.д.

Опционный договор подряда предполагает, что при наличии определенных условий заказчик поручает, а подрядчик обязуется выполнить текущий ремонт здания в объеме и сроки, определенные данным договором.

Покупатель хочет купить помещение за 100 тыс. руб., однако сейчас у него такой суммы нет. Покупатель опасается, что в будущем цены вырастут. Чтобы не брать кредит и получить шанс выгодно купить помещение, он может заключить опционный договор. Покупатель отдает продавцу (собственнику) 10 тыс. руб. и через год выкупает помещение за 90 тыс. руб., даже если его рыночная стоимость вырастет.

На первый взгляд, продавец оказывается в невыгодных условиях, соглашаясь на неопределенность в отношении акцепта в долгосрочной перспективе. Такое положение может нивелироваться с помощью опционной премии – платы за получение оферты.

Право управомоченной стороны (покупателя опциона) приобретается у продавца опциона за плату (п. 3 ст. 399-1, п. 3 ст. 399-2 ГК). В силу диспозитивности нормы такое право может предоставляться и безвозмездно. Однако если по опционному договору встречное предоставление возможно исключительно в денежной форме, то по опциону на заключение договора наряду с денежным допускается иное (неденежное) предоставление.

Пунктом 6 ст. 399-1 ГК предусмот­рена оборотоспособность прав по опциону (права акцепта). По общему правилу акцептант после оформления опциона может уступить свое право третьему лицу на основании возмездного или безвозмездного договора уступки опциона. При получении оферентом акцепта от такого третьего лица основной договор будет считаться заключенным между оферентом и третьем лицом.

Подводные камни

Законы, регулирующие порядок заключения опционов, недостаточны для решения многих практических вопросов, с которыми сталкиваются нотариусы.

Как безопасно передать долю в компании своему сотруднику

Руководитель корпоративной практики ООО "ЦПО ГРУПП"

специально для ГАРАНТ.РУ

Опцион как инструмент поощрения и стимулирования сотрудников в российском праве появился в 2015 году (Федеральный закон от 8 марта 2015 г. №42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации"). Он представляет собой механизм, по которому компания-работодатель передает часть доли в уставном капитале ООО (или часть акций в АО, ПАО) под определенным условием либо выплачивает некое вознаграждение взамен передачи в собственность доли.

На сегодняшний день широкой популярностью опционы пользуются в IT-сфере, фарминдустрии, а также в иных отраслях, в которых есть необходимость мотивировать ведущих сотрудников. Среди крупных компаний, практикующих реализацию опционных программ, – "Тинькофф Банк", "Ozon", "Додо Пицца" и др.

Сама по себе опционная программа подразумевает, что компания предварительно резервирует часть доли (опционный пул) в уставном капитале для передачи ее сотрудникам в рамках реализации опционов.

По сути передача доли в бизнесе делает сотрудника практически равноценным партнером. Он чувствует ответственность и, конечно, это мотивирует его достигать более высоких результатов. Что в свою очередь обеспечивает выплату дивидендов через распределение чистой прибыли.

Условия опционных соглашений

1. Предмет соглашения. Опцион должен содержать предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению (ч. 2 п. 1 ст. 405, п. 4 ст. 399-1 ГК). Предмет опциона определяется разновидностью договора, на заключение которого дается опцион: товары (ст. 476 ГК), недвижимое имущество (п. 1 ст. 520 ГК), услуги (ст. 733 ГК) и т.д. Стороны должны договориться обо всех условиях основного договора уже при заключении опциона.

Законодательство не ограничивает возможность сторон предусмотреть право акцептанта не только акцептовать соответствующую оферту, но и определить содержание тех или иных условий заключаемого посредством акцепта основного договора на свое усмотрение.

2. Опционная премия. Право на заключение договора либо соответствующее требование предоставляется как за плату, так и безвозмездно. Отсутствие условия о возмездности не означает, что опцион является безвозмездным.

Заключение опциона и без опционной премии указывает на то, что это условие не является существенным. В то же время пока трудно спрогнозировать, как в судебной практике будут определяться возмездность опциона и размер опционной премии при отсутствии такого условия в соглашении. Так, данный вопрос может решаться исходя из норм п. 3 ст. 393 ГК (презумпция возмездности договора) и п. 3 ст. 394 ГК (определение цены исходя из обычно взимаемой за аналогичные товары (работы, услуги)).

3. Срок (срок акцепта в отношении опциона на заключение договора либо срок предъявления требований о совершении определенных действий (опционный договор). Срок для принятия решения акцептовать оферту устанавливается сторонами самостоятельно. Исходя из норм ГК он должен соответствовать общим правилам ГК о сроках (ст. 191 ГК).

Опцион как безотзывная оферта представляет собой предложение заключить договор, которое нельзя отозвать в течение срока, установленного для его принятия. Практически этот срок необходимо указать в самом опционе. Однако в отличие от российского законодательства (п. 2 ст. 429.2 ГК РФ) в ст. 399-1 ГК отсутствует норма о том, что, если срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, он считается равным одному году.

Если в течение срока для акцепта держатель опциона его не использовал, то он утрачивает право на заключение основного договора либо право требовать совершения определенных действий на условиях, определенных в опционе / опционном договоре.

Поскольку другая сторона вправе акцептовать оферту в сроки, преду­смотренные опционом на заключение договора (ч. 1 п. 1 ст. 399-1 ГК), целесообразно регламентировать положения о сроке в контексте конкретного опционного соглашения.

Требования к оформлению опционов и нюансы их заключения

Соглашение о предоставлении опциона заключается только в нотариальной форме. Несоблюдение нотариальной формы влечет его недействительность (п. 11 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Отдельно необходимо учитывать, что, как и при сделке купли-продажи, если продавец (собственник компании) или покупатель (сотрудник) компании на дату заключения соглашения состоят в зарегистрированном браке, необходимо получать нотариально оформленное согласие супруги/супруга. В противном случае это соглашение будет оспоримым.

Согласие необходимо получать также и на оферту на отчуждение собственником компании доли в ООО, и на акцепт безотзывной оферты сотрудником компании. Более того, при реализации опциона (то есть при его акцепте сотрудником компании) действуют правило преимущественной покупки доли, как и при сделке купли-продажи. То есть все остальные сособственники бизнеса должны предоставить нотариальные отказы от реализации своего преимущественного права покупки доли, которая передается в пользу сотрудника. В противном случае сотрудник не сможет произвести акцепт и получить права собственности на долю по опциону.

Итого

Механизм опционов не является совершенным, особенно в России, где при удостоверении соглашения о предоставлении опциона нотариус сталкивается с рядом проблем, не решенных ни судебной практикой, ни законом. Однако практика активно развивается. Примеры ведущих российских компаний, прибегающих к опционным конструкциям, таких как «Тинькофф», Ozon, «Яндекс» (последний, впрочем, в 2022 году уже заменил опционы повышением зарплат и премий. — Forbes), дают нам надежду на дальнейшее развитие российского права в целом и опционов в частности. Таким образом, если вы крупная компания или небольшой стартап, можете смело завлекать специалистов опционами по российскому праву. Если же вы высококлассный специалист, не спешите сразу говорить «нет», когда вам предлагает опцион российская компания.

Мнение редакции может не совпадать с точкой зрения автора

Подведём итоги

Торговля опционами открывает неплохие перспективы как для трейдеров, так и для инвесторов. Её основное преимущество — возможность использовать инструмент для различных целей. С помощью опционных контрактов можно проводить спекулятивные сделки без покупки ценных бумаг и фьючерсов, а также хеджировать риски. Главное — разобраться в принципах работы контрактов и придерживаться правил ответственной торговли.