Зачем нужен когда вносить и как вернуть

Обеспечительный платеж

Обеспечительный платеж — это определенная сумма, выступающая гарантией выполнения обязательств условий договора. Обычно он равен месячной арендной плате за квартиру. Обеспечительный платеж выступает своего рода депозитом, денежные средства из которого арендодатель может направить для исполнения образовавшейся задолженности или возникших расходов.

В качестве обеспечительного платежа можно вносить деньги, ценные бумаги или обязательства, говорит адвокат, юрист практики недвижимости и строительства КА Регионсервис Александра Марценюк.

Обеспечительный платеж возвращается оплатившей его стороне, если не наступают обстоятельства, указанные в договоре, добавляет ведущий юрист практики недвижимости и земельных отношений INTANA Legal Евгений Кравченко. При необходимости сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства.

От аванса обеспечительный платеж отличается тем, что вносится для покрытия дополнительных обязательств, которые могут возникнуть при исполнении договора. Аванс же не выполняет такой обеспечительной функции, добавляет Александра Марценюк.

Главные задачи обеспечительного платежа

Для исполнения условий в отношении:

• Обеспечительные меры сейчас — параллельная линия любой субсидиарной ответственности.
• Меры популярны: ходатайствовать о применении обеспечительных мер с 2017 года.
• При обычных арбитражных делах в Москве обеспечительные меры принимаются в 30% случаев.
• С 2016 по 2022 год количество ходатайств о применении обеспечительных мер выросло вдвое.
• Меры по обеспечению иска, обеспечительные меры, меры предварительной защиты — это, по сути, одно и то же.

Когда применяют обеспечительные меры?

Чтобы получить официальные данные судебного департамента при ВС РФ, оставьте свой e-mail здесь:

На какие активы накладывают обеспечительные меры?

• Запрет регистрации имущества (недвижимость, автомобили, доли в юрлицах)
• Арест банковских счетов

Короткий ответ: на все. И не только на активы, в понятие обеспечительных мер также включено и принуждение, например, запрет производить какие-то действия или обязанность что-то сделать. Сейчас в топе такое:

Арест — понятие более широкое. Он, помимо запрета регистрационных действий, может включать, например, запрет передачи имущества третьим лицам (аренду), определение порядка пользования имуществом и т.д.

### Кто может просить об обеспечительных мерах?

Разумеется, чтобы должник не успел избавиться от активов, оставив кредиторов с носом. Для этого есть всего два основания, и этот куцый список — исчерпывающий.

Всего два основания, но не обольщайтесь. Вы же видите, какие размытые у них формулировки и как под них можно подогнать много всего? Ниже раскроем их во всей красе.

### Прошлое под угрозой

а) действующее имущество привлекаемого к субсидиарке; б) будущее имущество (деньги на банковский счет еще не пришли, но когда придут, то снять или перевести их будет нельзя: арест);
в) на прошлое имущество — то, которое потенциальный должник уже (!!!) успел продать, подарить, обменять.

### А теперь — бомба!

Как сильно радовались этому справедливому решению суда добросовестные приобретатели, нынешние собственники дома, можно только вообразить.

В первой инстанции в принятии обеспечительных мер АСВ-шникам судья отказывает, упирая на то, что конкурсный управляющий не доказал, что ответчики хотят как можно быстрее избавиться от имущества, чтобы оно не досталось врагам-кредиторам. В своем заявлении заявитель указывает лишь на значительный размер заявленной субсидиарной ответственности, — замечает судья и советует АСВ: с предположениями, а не доказательствами, пройдите на выход. АСВ проходит. Сначала, и правда, на выход, но потом — в апелляцию, где своего и добивается.

Кассационная инстанция здесь встала на сторону апелляционной, а Верховный Суд связываться с нашим делом не захотел. Обеспечительные меры удалось снять только после того, как мы полностью освободили банкира от субсидиарной ответственности.

А вот и рассказ о том, как мы защитили от субсидиарной ответственности еще одного банкира.

### Поможет ли отсутствие поименного перечня имущества?

О схемах защиты личного имущества, которые точно не сработают, вы можете прочитать в этой статье.

## Обеспечительный платеж в договоре купли-продажи

Функция обеспечительного платежа в договоре купли-продажи — покрыть неустойку или убытки возникшие вследствие неисполнения договора. Если ничего из этого не возникло, то сумма обеспечительного платежа будет возвращена, говорит Александра Марценюк. По словам эксперта, обеспечительный платеж также используется в предварительных договорах купли-продажи, который преимущественно позволяет защитить продавца и по умолчанию будет подлежать возврату при заключении основного договора.

Роль предварительного договора в применении обеспечительных мер

По словам Евгения Кравченко, правильнее всего включить в предварительный договор формулировку, согласно которой, должен быть произведен зачет обеспечительного платежа в счет цены недвижимости после заключения основного договора.

Размер обеспечительного платежа

Эксперты поясняют, что размер обеспечительного платежа в договоре купли-продажи определяется исключительно сторонами по обоюдному согласию и чаще всего выражен в конкретной цифре. Однако по соглашению сторон он может быть установлен и в качестве процента от суммы сделки.

Процедура применения обеспечительных мер судом

Очень быстро, очень внезапно и по факту автоматически: соответствующее заявление судья обязан рассмотреть уже на следующий день после его поступления в суд. И никого извещать о рассмотрении не обязан. Первые обеспечительные, как правило, применяются без судебного заседания.

Если повезет, то на отреагировать будет три рабочих дня с момента поступления заявления. Но это если судья захочет выслушать объяснения кого-то из причастных: заявителя, ответчика или кого-то заинтересованного в деле.

Накинем недельку-другую на то, чтобы кредитор получил исполнительный лист и передал его приставам. Еще три дня на возбуждение исполнительного производства и отправку электронных постановлений нужным адресатам.

Итого: у вас максимум три недели. Через 3 недели после подачи заявления о применении обеспечительных мер вы потеряете доступ к своему имуществу. Вероятность такого развития событий — 70%.

Когда обеспечительные меры применяются в 100% случаев

Если суд уже привлек человека к субсидиарной ответственности и вынес на этот счет определение.

Когда обеспечительный платеж остается арендодателю

Арендодатель оставляет обеспечительный платеж себе, если арендатор нарушает условия, прописанные в договоре.

Резюме

Меры накладываются легко. Раньше я бы посоветовала заранее избавляться от имущества, но сейчас это не работает, потому что суды могут наложить обеспечительные меры и на новых собственников (мы подробно разбирали это выше с указанием на судебную практику).

Поэтому сегодня рабочий вариант — только снимать обеспечительные меры. Делается это как в плоскости закона, так и с помощью схематозов. Об этом поговорим в следующей статье. А если нет времени читать и вникать, то позвонить/написать и рассказать нам о своих проблемах быстрее. В Игумнов Групп всегда готовы вас выслушать и предложить конкретные решения.

Информация в статье актуальна на дату публикации.

Чтобы быть в курсе последних трендов по субсидиарке, банкротству и защите личных активов — приезжайте в гости.

Скидка для новых клиентов на устную консультацию

Вернем спокойный сон всего за 20 000 руб. 9 999 руб.

Работаем по всей России через Zoom и Telegram. В Москве готовы встретиться лично.

Оставьте свой телефон, и мы позвоним вам, чтобы договориться о дате и времени

Сооснователь, руководитель московского офиса Игумнов Групп

Специализация: практик в сфере банкротства, арбитражных споров и семейного права

Обеспечительный платеж: что делать, если ваш арендодатель не возвращает деньги

Если возврат обеспечительного платежа затягивается, то арендатор может отправить досудебную претензию заказным письмом с уведомлением о вручении. Но если этот шаг не поможет, тогда надо обращаться в суд за приказом о принудительном взыскании денег с должника. Важно помнить, что вариант судебного приказа возможен при сумме задолженности менее 500 тыс. руб. (ст. 229.2 Арбитражного процессуального кодекса).

Какие документы приложить к заявлению в суд

Вместе с экспертами разбираемся, что такое обеспечительный платеж, в каких случаях вносится и как его вернуть.

Налог на обеспечительный платеж

Внесение обеспечительного платежа на счет арендодателя не является реализацией товаров, работ или услуг. По условиям договора аренды обеспечительный платеж может быть направлен лишь на уплату неустойки, штрафов и иных выплат, связанных с нарушением стороной условий соглашения. Таким образом, налогом на добавленную стоимость (НДС) такой платеж не облагается, резюмирует Александра Марценюк.

Предварительные обеспечительные меры

Если ваши оппоненты — прошаренные люди, они перережут вам пути к отступлению сразу. Потому что бывают и предварительные обеспечительные меры. Это когда кредитор даже заявления о привлечении к субсидиарке подать не успел, а только собирается.

Но собирается очень серьезно.

В ноябре 2021 года суд рассмотрел всего лишь заявление о банкротстве ООО СП АгроХимПро (естественно, заявлением о привлечении к субсидиарке там и не пахло), а уже через месяц кредитор принес в суд ходатайство о принятии предварительных обеспечительных мер в отношении активов КДЛ. И суд это ходатайство удовлетворил, потому что кредитор, во-первых, пальцем показал на презумпцию КДЛ, а во-вторых, обосновал, что у ООО нет денег: скорее всего, даже на оплату процедуры банкротства не хватит, и дело прекратят из-за отсутствия финансирования. И не факт, что арбитражный управляющий успеет добраться до обоснования субсидиарки. Тогда КДЛ точно побежит скрывать имущество, пока ему не предъявили внебанкротную субсидиарку, которая бывает после прекращения дела.

Судебный акт устоял и в апелляции, и в кассации. Единственное, что суд отказался делать, — предварительно арестовывать банковские счета КДЛа. Хватит с вас и запрета регистрации — есть же принцип разумности и соразмерности.

Разумное подозрение и пониженный стандарт доказывания

Да и много чего другого заявителю не надо. Уже несколько лет в банкротстве действует так называемый пониженный стандарт доказывания: хватит всего лишь разумного подозрения в том, что должник начнет избавляться от активов, чтобы спрятать их от кредиторов.

Пример: конкурсному управляющему «ИпоТек Банка» в принятии обеспечительных мер в отношении бывшего руководителя отказали три инстанции. Суды требовали подтвердить, что у бывшего банкира, во-первых, есть конкретное имущество, во-вторых, то, что он пытается его скрыть. Управляющий же, по их мнению, вместо этого рассказывал про «как оно обычно бывает» (то есть как руководители прячут имущество при привлечении к субсидиарке, и это делает судебное решение простой бумажкой) и предполагал, что вероятность сокрытия активов высокая, потому что банкир вообще вел себя плохо, саботируя работу временной администрации.

«Вы тут только предполагаете, а доказательства-то где?» — парировали суды. — А нету!»

Верховный Суд посмотрел на все это и как разразился. Основания обеспечительных мер сами по себе носят вероятностный характер, — заявили судьи, — так что отказывать просто потому, что доводы конкурсного управляющего основаны на предположениях, — это, извините, абсурд. Вероятность на вероятность.

А вот судебный акт, у которого перспектива исполнения невелика, — это не судебный акт, а фикция какая-то. Смысла нет все это затевать, если одновременно ответчику оставляют возможность спрятать свое имущество.

Да, законодательно действительно надо обосновать причины обращения с заявлением об обеспечении иска. Но доказательства здесь не должны быть такими, как в обычных судебных процессах. Для применения обеспечительных мер хватит и разумных подозрений.

Под «разумные подозрения», получается, здесь подпадают даже предположения.

С принятия этого документа Верховным Судом в декабре 2018-го плотину с обеспечительными мерами как прорвало. Раньше юристы жаловались на то, что арбитражные суды не то что в обеспечительные не хотят, но даже обосновывать отказы толком не обосновывают, только отписки лепят. В судах общей юрисдикции и то легче обеспечительных добиться, поэтому приходится натягивать сов на глобусы, то есть выдумывать основания, чтобы просудиться там. А теперь сами видите по статистике, как идут дела.

Ну и этот судебный акт нижестоящие суды быстро разобрали на цитаты.

Жидкости для розжига добавило июньское Постановление Пленума Верховного Суда с разъяснениями по поводу принятия обеспечительных мер. Оно, по сути, окончательно закрепило пониженный стандарт доказывания. Теперь все четко.

Обеспечительный платеж по договору аренды

Наиболее часто обеспечительный платеж используется при заключении договора аренды недвижимости. Обычно в документе фигурируют условия обеспечительного платежа:

Условия об обеспечительном платеже должны быть включены либо в самостоятельный раздел «Обеспечительный платеж», либо в подраздел «Арендная плата», объясняет Александра Марценюк.

Возврат обеспечительного платежа

Для того, чтобы не потерять обеспечительный платеж, эксперты советуют включить в договор следующие условия:

Срок возврата обеспечительного платежа может быть установлен в договоре. Например, можно связать срок возврата с датой прекращения договора. Когда срок возврата обеспечительного платежа в договоре не согласован, то на возврат у кредитора есть всего семь дней со дня предъявления требования о возврате (п. 2 ст. 314 Гражданского кодекса), говорит Александра Марценюк.

Евгений Кравченко, ведущий юрист практики недвижимости и земельных отношений INTANA Legal:

— Согласно ст. 381.1 Гражданского кодекса, обеспечительный платеж подлежит возврату, если не наступили обстоятельства, при наличии которых кредитор вправе удовлетворить свои требования к должнику. Делается это как раз за счет обеспечительного платежа. Если по условию договора обеспечительный платеж подлежит возврату после прекращения договора, но стороны заключают новый договор об аренде той же квартиры, то платеж остается у арендодателя в счет исполнения обязательств арендатора по новому соглашению.