ЖАЛОБА НА ЗАКАЗЧИКА В АРБИТРАЖНЫЙ СУД

Определение Верховного Суда РФ от 27.09.2022 N 307-ЭС22-17080 по делу N А56-5476/2021Требование: О пересмотре в кассационном порядке судебных актов по требованию о взыскании долга по договору подряда и встречному требованию о взыскании неотработанного аванса в связи с расторжением договора, неустойки. Обжалуемый результат спора: 1) В удовлетворении основного требования отказано, поскольку подрядчиком не подтвержден факт выполнения работ по договору; 2) Встречное требование удовлетворено, поскольку отсутствуют доказательства сдачи заказчику результата выполненных работ либо возврата перечисленных авансовых платежей. Решение: В передаче дела в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ отказано. Рассматривая спор, суд первой инстанции, с выводами которого согласились суды апелляционной инстанции и округа, исследовав и оценив представленные доказательства, в том числе заключения судебных экспертиз, по правилам главы 7 Кодекса, руководствуясь положениями статей 309, 330, 453, 702, 711, 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации, пришел к выводам о том, что обществом (подрядчик) не доказан факт выполнения работ, в связи с чем первоначальное исковое заявление о взыскании задолженности по их оплате и процентов за пользование чужими денежными средствами является необоснованным и не подлежит удовлетворению. Встречные требования удовлетворены, исходя из следующего: перечисленный компанией (заказчик) аванс удерживается подрядчиком безосновательно, поскольку договор расторгнут, работы не выполнены; срок выполнения работ нарушен, договорная неустойка начислена правомерно; расчет процентов за пользование чужими денежными средствами за период после расторжения договора проверен, признан верным.

По 44-ФЗ и 223-ФЗ участники закупки способны обжаловать действия (или бездействия):

Сделать это можно несколькими методами:

Эти методы защиты прав участников имеют равное значение, но есть некоторое превосходство обжалования в антимонопольном органе в административном порядке — это оперативность: жалоба в ФАС проходит процедуру рассмотрения не более 14 дней. А вот судебный процесс может длиться несколько месяцев.

Регистрация в ЕРУЗ ЕИС

С 1 января 2020 года для участия в торгах по 44-ФЗ, 223-ФЗ и 615-ПП обязательна регистрация в реестре ЕРУЗ (Единый реестр участников закупок) на портале ЕИС (Единая информационная система) в сфере закупок zakupki.gov.ru.

Мы оказываем услугу по регистрации в ЕРУЗ в ЕИС:

Алгоритм обжалования по 44-ФЗ

В ст.105 44-ФЗ говорится, что любой участник закупки способен обжаловать действия (бездействия) в случае, если происходит нарушение его прав и законных интересов. После окончания принятия заявок обжалование может произвести лишь участник закупки, который подал заявку.

Сроки обжалования по 44-ФЗ

Положения документов могут быть обжалованы до истечения срока приёма заявок.

Порядок действий заказчика или комиссии заказчика в период закупки по 44-ФЗ — в любой момент, но не позже 5 дней со дня размещения в ЕИС протокола рассмотрения и оценки заявок.

Порядок действий в период рассмотрения вторых частей заявок — до подписания контракта.

Действия или бездействия, которые связаны с подписанием контракта — до подписания контракта.

По истечении сроков обжалование по 44-ФЗ проводится только в судебном порядке!

Алгоритм обжалования по 223-ФЗ

Обжалование по 223-ФЗ регламентирован не Федеральным законом, а Законом о защите конкуренции, ст. 18.1 135-ФЗ. Нормой Закона устанавливается, что каждый участник способен обжаловать действия (бездействия), если они ограничивают его права и законные интересы. Когда заканчивается приём заявок, лишь участник закупки может осуществить обжалование. Более того, заявителем-подателем жалобы могут стать Корпорация развития СМП, органы власти субъектов Российской Федерации, которые производят мониторинг или оценку соответствия.

В то время, как 44-ФЗ не ограничивает причины обжалования, 223-ФЗ имеет конкретный перечень причин, которые описываются в ч. 10 ст. 3 Закона № 223-ФЗ. Далее представлены некоторые из них:

Сроки обжалования по 223-ФЗ

Возможно обжалование положений документации до истечения срока приёма заявок.

Действия заказчика или комиссии заказчика в период осуществления закупки по 223-ФЗ, ОЭП — не позже 10 дней со дня подведения итогов, если заключение договора не произошло, иначе — в период 3 месяцев.

По истечении сроков обжалование по 223-ФЗ проводится только в судебном порядке!

Образец жалобы на действия (бездействия) заказчика, комиссии по осуществлению закупок

Размещенный образец жалобы в уфас на действия (бездействия) заказчика, комиссии по осуществлению закупок успешно использован адвокатом в практической деятельности, жалоба удовлетворена в полном объеме, адвокату удалось отстоять права участника закупки в рамках фз 223.

От кого: ООО «Наименование общества»630015, г. Новосибирск, ул. Королева, д.87, корп. 45, оф. 24

3. Адрес официального сайта, на котором размещена информация о закупке: www.rts-tender.ru

4. Номер извещения: № 123/ОКЭ-ЦДИ ЦП/20 (Закупка №12309849123 в ЕИС). Дата опубликования извещения о проведении закупки: 25.12.2020.

5. Наименование закупки: «Открытый конкурс среди субъектов малого и среднего предпринимательства в электронной форме № 123/ОКЭ-ЦДИ ЦП/20 на право заключения договоров на выполнение комплекса работ по противокоррозионной защите металлических пролетных строений железнодорожных мостов»

17 февраля 2021 в 14:41 на электронной площадке размещен протокол рассмотрения вторых частей заявок № 45609849979-02. 18 февраля 2021 г. в 16:21 на электронной площадке размещен итоговый протокол № 32009849979-03.

Статья 17 федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» (части 1 и 5) запрещает действия заказчиков, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции при осуществлении закупок товаров, работ и услуг в соответствии с Законом о закупках. На основании пункта 3 части 1, части 5 статьи 17 Закона о защите конкуренции к таким действиям, в частности, относятся нарушение порядка определения победителя по результатам закупочной процедуры. Согласно части 10 статьи 3 Закона N 223-ФЗ любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ «О защите конкуренции», с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки. В силу пункта 1 части 10 статьи 3 Закона N 223-ФЗ обжалование осуществляется в случае осуществления заказчиком закупки с нарушением требований настоящего Федерального закона и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика. В нарушение пункта 1 части 10 статьи 3 федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»:

1) Заказчиком нарушен порядок определения победителя конкурса. По лоту № 1: «На право заключения договора на выполнение комплекса работ по противокоррозионной защите металлических пролетных строений железнодорожных мостов Московской дирекции инфраструктуры», ООО «Наименование общества» подало заявку которой присвоен регистрационный номер (номер заявки участника) № 5. По лоту № 2: «На право заключения договора на выполнение комплекса работ по противокоррозионной защите металлических пролетных строений железнодорожных мостов Московской дирекции инфраструктуры», ООО «Наименование общества» подало заявку которой присвоен регистрационный номер (номер заявки участника) № 4. По лоту № 6: «На право заключения договора на выполнение комплекса работ по противокоррозионной защите металлических пролетных строений железнодорожных мостов Северной дирекции инфраструктуры», ООО «Наименование общества» подало заявку которой присвоен регистрационный номер (номер заявки участника) № 3. По лоту № 8: «На право заключения договора на выполнение комплекса работ по противокоррозионной защите металлических пролетных строений железнодорожных мостов Свердловской дирекции инфраструктуры», ООО «Наименование общества» подало заявку которой присвоен регистрационный номер (номер заявки участника) № 3. По лоту № 10: «На право заключения договора на выполнение комплекса работ по противокоррозионной защите металлических пролетных строений железнодорожного моста Западно-Сибирской дирекции инфраструктуры», ООО «Наименование общества» подало заявку которой присвоен регистрационный номер (номер заявки участника) № 4. По лоту № 11: «На право заключения договора на выполнение комплекса работ по противокоррозионной защите металлических пролетных строений железнодорожных мостов Западно-Сибирской дирекции инфраструктуры», ООО «Наименование общества» подало заявку которой присвоен регистрационный номер (номер заявки участника) № 4. Согласно конкурсной документации, пункт 1.2. Приложения 1.4 «Критерии и порядок оценки заявок» оценка заявок осуществляется на основании технического предложения, иных документов, представленных участником в составе заявки, а также следующих документов, представляемых участником дополнительно при наличии: В подтверждение опыта выполнения работ по противокоррозионной защите металлических пролетных строений эксплуатируемых железнодорожных мостов, кроме выполнения аналогичных работ в заводских условиях (при этом, учитывается стоимость всех выполненных участником закупки (с учетом правопреемственности) работ по противокоррозионной защите металлических пролетных строений эксплуатируемых железнодорожных мостов, кроме выполнения аналогичных работ в заводских условиях (по выбору участника закупки)):- документа по форме приложения № 1.3 к конкурсной документации о наличии опыта выполнения работ по противокоррозионной защите металлических пролетных строений эксплуатируемых железнодорожных мостов, кроме выполнения аналогичных работ в заводских условиях;- актов о выполнении работ;- договоров на выполнение работ (предоставляются все листы договоров со всеми приложениями и дополнительными соглашениями);- документов, подтверждающих правопреемство в случае предоставления в подтверждение опыта договоров, заключаемых иными лицами, не являющимися участниками закупки (договор о правопреемстве организации, передаточный акт и др.). Согласно п. 5 протокола рассмотрения и оценки вторых частей заявок, без достаточных к тому оснований установлено что, по лоту № 1 участником № 5, по лоту № 2 участником № 4, по лоту № 6 участником № 3, по лоту № 8 участником № 3, по лоту № 10 участником № 4, по лоту № 10 участником № 4 «в составе заявок в подтверждение наличия опыта выполнения работ по противокоррозионной защите металлических пролетных строений эксплуатируемых железнодорожных мостов, кроме выполнения аналогичных работ в заводских условиях представлен договор, предмет которого не относится к области запрашиваемого опыта выполнения работ, в связи с чем данный договор не будет учитываться при оценке заявки участника по критерию «Опыт участника». В составе заявок ООО «Наименование общества» для участия в подтверждение наличия опыта выполнения работ по противокоррозионной защите металлических пролетных строений эксплуатируемых железнодорожных мостов, направлены копии договора на выполнение работ от 17.12.2018 № 3196800, в предмет которого входят выполнение работ по очитке кварцевым песком сплошных наружных поверхностей (металлических конструкций пролета моста), обеспыливание поверхности, обезжиривание поверхностей, грунтовка металлических поверхностей за один раз грунтовкой ГФ-021, окраска металлических огрунтованных поверхностей эмалью ПФ-115 (Приложение № 1 к техническому заданию, страницы 18, 20), а также актом о приемке выполненных работ по локальной смете от 29.12.2018 № 1 (пункты 19-20, 39-43), актом о приемке выполненных работ по локальной смете от 31.01.2019 № 2 (пункты 3-4, 15), актом о приемке выполненных работ по локальной смете от 28.02.2019 № 2 (пункты 5-9), актом о приемке выполненных работ по локальной смете от 31.03.2019 № 4 (пункты 1-5), актом о приемке выполненных работ по локальной смете от 28.06.2019 № 5 (пункты 9-13).

2) Заказчиком (комиссией по осуществлению закупок) в без достаточных к тому оснований установлены факты неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств перед заказчиком и/или третьими лицами. Согласно подпункту 11 пункта 209 положения о закупке товаров, работ, услуг для нужд ОАО «Акционерное общество», для оценки и сопоставления заявок участников закупки в документации о конкурентной закупке используются критерий наличие фактов неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств перед заказчиком и/или третьими лицами. В соответствии с приложением № 1.4 к конкурсной документации «Критерии и порядок оценки и сопоставления конкурсных заявок», при сопоставлении заявок и определении победителя открытого конкурса оцениваются, наличие фактов неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств перед заказчиком и/или третьими лицами. Сумма баллов, присвоенная заявке участника по всем вышеуказанным критериям, уменьшается на 5 баллов при наличии фактов неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств перед заказчиком и/или третьими лицами. При оценке по критерию учитывается опыт работ контрагента за период три календарных года, предшествующих дате проведения настоящей закупки в случае расторжения договора заказчиком (ОАО «Акционерное общество») или третьим лицом в одностороннем порядке или по решению суда с данным контрагентом в связи с неисполнением (ненадлежащим исполнением) им своих обязательств по договору; в случае наличия у ОАО «Акционерное общество» или третьих лиц претензий к участнику, направленных заказчиком в адрес участника; в случае уклонения от заключения договора по результатам проведенных процедур закупок. Из протокола рассмотрения и оценки вторых частей заявок, следует что по лоту № 1 к участнику № 5, по лоту № 2 к участнику № 4, по лоту № 6 к участнику № 3, по лоту № 8 к участнику № 3, по лоту № 10 к участнику № 4, по лоту № 10 к участнику № 4 применен критерий «Наличие фактов неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств перед заказчиком и/или третьими лицами». Согласно протоколу рассмотрения и оценки вторых частей заявок и протоколу заочного заседания конкурсной комиссии ОАО «», сумма баллов присвоенная заявкам участника ООО «Наименование общества» уменьшена на 5 баллов по каждой заявке, без достаточных к тому оснований установлены факты неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств перед заказчиком и/или третьими лицами. Таким образом, при проведении конкурса Заказчиком (комиссией по осуществлению закупок) нарушены права и законные интересы Заявителя, а именно, Заказчиком нарушен порядок определения победителя конкурса, без достаточных к тому оснований установлены факты неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств перед заказчиком и/или третьими лицами. С учетом изложенного, руководствуясь п. 1 ч. 10 ст. 3 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и ст. 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции», просим признать жалобу обоснованной и отменить результат открытого конкурса среди субъектов малого и среднего предпринимательства в электронной форме № 123/ОКЭ-ЦДИ ЦП/20 на право заключения договоров на выполнение комплекса работ по противокоррозионной защите металлических пролетных строений железнодорожных мостов (лоты № 1, 2, 6, 8, 10, 11) (извещение № 12309849123).

Приложения: 1. Копия протокола заочного заседания конкурсной комиссии ОАО «» на 35 л. в 1 экз.;2. Копия протокола рассмотрения и оценки вторых частей заявок от 17.02.2021 на 23 л. в 1 экз.;3. Документация части 1 и 2 на 125 л. в 1 экз.;4. Документация часть 3 на 51 л. в 1 экз.;5. Положение о закупке товаров, работ, услуг для нужд ОАО » на 163 л. в 1 экз.;6. Копия договора на выполнение работ от 12.12.2018 № 123456 на 63 л. в 1 экз.;7. Копия дополнительного соглашения на 31 л. в 1 экз.;8. Копия акта о приемке выполненных работ по локальной смете от 29.12.2018 № 1 на 17 л. в 1 экз.;9. Копия акта о приемке выполненных работ по локальной смете от 31.01.2019 № 2 на 7 л. в 1 экз.;10. Копия акта о приемке выполненных работ по локальной смете от 28.02.2019 № 2 на 9 л. в 1 экз.;11. Копия акта о приемке выполненных работ по локальной смете от 31.03.2019 № 4 на 5 л. в 1 экз.;12. Копия акта о приемке выполненных работ по локальной смете от 28.06.2019 № 5 на 5 л. в 1 экз.;13. Заявка на участие в закупке № 13160292 (лот1) на 3 л. в 1 экз.;14. Заявка на участие в закупке № 13160295 (лот 2) на 4 л. в 1 экз.;15. Заявка на участие в закупке № 13160298 (лот 6) на 4 л. в 1 экз.;16. Заявка на участие в закупке № 13160299 (лот 8) на 3 л. в 1 экз.;17. Заявка на участие в закупке № 13160303 (лот 10) на 3 л. в 1 экз.;18. Заявка на участие в закупке № 13160305 (лот 11) на 4 л. в 1 экз.;19. Копия доверенности от 21.02.2021 на 1 л. в 1 экз.

Представительпо доверенности                                                                                                   И. С. Кожевников

Подборка наиболее важных документов по запросу Срок подачи жалобы по 223-ФЗ (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).

Судебная практика

Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2022 N 13АП-5647/2022 по делу N А56-78905/2021Категория: Споры с антимонопольными органами в сфере закупок для государственных нужд. Требования заказчика: О признании частично недействительным решения о наличии нарушений в аукционной документации. Обстоятельства: Признана обоснованной жалоба на ненадлежащее соблюдение заказчиком требований законодательства при описании предмета закупки, некорректное указание сведений в техническом задании, недостаточное изложение информации для формирования конкурентного предложения. Решение: Удовлетворено. В настоящем случае процессуальные действия антимонопольного органа в случае подачи жалобы на положения закупочной документации уже после окончания подачи заявок прямо Законом N 223-ФЗ не урегулированы, а потому в настоящем случае допустимо применении аналогии закона, а именно положений части 4 статьи 105 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», согласно которой жалоба на положения документации и (или) извещения о проведении электронных процедур, закрытых электронных процедур может быть подана участником закупки до окончания срока подачи заявок на участие в таких процедурах. По истечении указанных сроков обжалование данных действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки, комиссии по осуществлению закупок осуществляется только в судебном порядке.

Статья: Пределы компетенции антимонопольного органа при рассмотрении жалоб участников закупок(Тасалов Ф. А.)(«Российский юридический журнал», 2019, N 4)Так, законодатель разграничил возможности поставщиков в сфере обжалования на основании времени подачи жалобы: такие обращения до окончания срока подачи заявок может направлять в контрольный орган любое лицо, а после истечения такого срока — только тот, кто подавал заявку (ч. 11 ст. 3 Закона N 223-ФЗ). Вместе с тем в силу ч. 2 ст. 18.1 Закона N 135-ФЗ правом на подачу жалоб обладают как лица, подавшие заявку на участие в закупке, так и любое лицо, полагающее, что в действиях заказчика имеются нарушения порядка публикации информации о закупке, предусмотренного нормативными правовыми актами, а также несоблюдение заказчиком порядка подачи заявок на участие в торгах. Для лиц, которые могут обращаться с жалобами на действия заказчика при проведении торгов, не подавая заявки на участие в них, пресекательным сроком будет истечение десяти дней с даты подведения заказчиком итогов торгов (ч. 4 ст. 18.1 Закона N 135-ФЗ), а не окончание срока подачи заявок на участие в закупке, как того требует Закон N 223-ФЗ (ч. 11 ст. 3). Эта разница в сроках подачи жалобы лицом, не направившим заявку заказчику, может служить основанием для признания арбитражным судом решения антимонопольного органа недействительным.

Готовое решение: Как подать жалобу в ФАС России на действия заказчика по Закону N 223-ФЗ(КонсультантПлюс, 2023)Жалобу в ФАС России вправе подавать лица, чьи права и законные интересы нарушены действиями (бездействием) заказчиков, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки. Порядок обжалования предусмотрен ст. 18.1 Закона о защите конкуренции. Учтите, что до окончания срока подачи заявок жалобу на положения документации о закупке может направить любое лицо. Жалобу на действия (бездействие), которые совершены после окончания этого срока, может направить только участник, подавший заявку (ч. 10, 11 ст. 3 Закона N 223-ФЗ, Письмо ФАС России от 22.09.2022 N ДФ/87946/22).

Нормативные акты

Смотрим, как проходит процедура обжалования действий заказчика в рамках 44-ФЗ и 223-ФЗ

В рамках 44-ФЗ и 223-ФЗ участники закупки имеют право обжаловать действия (или бездействия):

Обжалование по 44-ФЗ и 223-ФЗ проводится двумя способами:

Оба способа защиты прав участника закупки равнозначны, однако у обжалования в административном порядке в антимонопольном органе есть существенное преимущество — это оперативность: максимальное время рассмотрения жалобы в ФАС составляет не более 14 дней. Судебное разбирательство может затянуться на несколько месяцев.

Обучение по 44-ФЗ, 223-ФЗ

Повышение квалификации и профпереподготовка в Контур. Школе

Порядок обжалования по 44-ФЗ

Процесс обжалования по 44-ФЗ регламентирован ст. 105 Закона, где говорится о том, что любой участник закупки имеет право обжаловать действия (бездействия), если они нарушают его права и законные интересы. После окончания срока подачи заявок обжалование может осуществлять только участник закупки, подавший заявку.

Подробнее о процессе обжалования действий заказчика, а также алгоритмах рассмотрения жалобы по 44-ФЗ и 223-ФЗ рассказывает эксперт Контур. Школы Петр Воронцов.

Порядок обжалования по 223-ФЗ

Порядок обжалования по 223-ФЗ регламентирован не самим Федеральным законом, а более общей нормой — Законом о защите конкуренции, ст. 18.1 135-ФЗ. Нормой Закона установлено, что любой участник закупки имеет право обжаловать действия (бездействия), если они нарушают его права и законные интересы. После окончания срока подачи заявок обжалование может осуществлять только участник закупки, подавший заявку. Также заявителем-подателем жалобы могут выступать Корпорация развития СМП, органы власти субъектов РФ, осуществляющие мониторинг или оценку соответствия.

В отличие от 44-ФЗ, который не ограничивает основания для обжалования, 223-ФЗ подразумевает закрытый перечень. Причины для подачи жалобы перечислены в ч. 10 ст. 3 Закона № 223. Основные из них:

Образец кассационной жалобы в судебную коллегию ВС РФ составлен с учетом последних изменений законодательства. Посмотреть сведения о юристе составившем кассационную жалобу в Судебную коллегию Верховного суда Российской Федерации можно в разделе настоящего сайта «Арбитражный юрист

В Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации121260, г. Москва, ул. Поварская, д.15

Кассационная жалоба на решение Арбитражного суда Новосибирской области от __. ____ по делу № А__-___/____, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от __. ____ по делу № __АП-____/____, постановление арбитражного суда Западно-Сибирского округа от __. ____ по делу № Ф__-____/____

Общество с ограниченной ответственностью «__________» (далее – ООО «__________», общество) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к муниципальному бюджетному учреждению «__________» (далее – МБУ «__________», учреждение) о взыскании __________ руб. __ коп., составляющих стоимость выполненных по договору подряда от __.__.____ № ____ работ.

Определением от __.__.____ судом принято для рассмотрения совместно с первоначальным иском встречное исковое заявление МБУ «__________» о понуждении ООО «__________» устранить недостатки результата выполненных работ, о взыскании штрафа в сумме __________ руб. __ коп., начисленного за выполнение работ с нарушением качества на основании пункта __ договора, взыскании неустойки в сумме __________ руб. __ коп. за нарушение сроков начала и завершения работ на основании пунктов ___, ___ договора.

Решением от __.__.____, оставленным без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от __.__.____, в удовлетворении первоначального иска отказано, встречный иск удовлетворен. На ООО «__________» возложена обязанность в течение тридцати календарных дней устранить недостатки результата работ по ____________________, выполненных на основании договора от __.__.____ № __, путем демонтажа установленного __________ заново в соответствии с условиями договора от __.__.____ № __ и действующими строительными нормами и правилами. Кроме того, с ООО «__________» в пользу МБУ «__________» взыскана неустойка в сумме __________ руб. __ коп., расходы по госпошлине в сумме __________ руб. __ коп., расходы на судебную экспертизу в размере __________ руб.

Постановлением арбитражного суда Западно-Сибирского округа от __.__.____ решение от __.__.____ и постановление апелляционного суда от __.__.____ отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела МБУ «__________» заявило отказ от требования об устранении недостатков результата работ.

Решением от __.__.____, оставленным без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от __.__.____ и постановлением арбитражного суда Западно-Сибирского округа от __.__.____, в удовлетворении первоначального иска отказано. Встречный иск в части взыскания неустойки удовлетворен. В части требования об устранении недостатков производство по делу прекращено. С ООО «__________» в пользу МБУ «__________» взыскана неустойка в сумме __________ руб. __ коп., расходы по госпошлине в сумме __________ руб. __ коп., расходы на судебную экспертизу в размере __________ руб.

Как установлено судами и следует из материалов дела, __.__.____ был проведен открытый аукцион в электронной форме на право заключения муниципального контракта на выполнение строительно-монтажных работ по устройству ____________________.

На основании протокола подведения итогов данного аукциона от __.__.____ № __ победителем аукциона было признано ООО «__________» (т.1 л.д. __).

В результате чего с Обществом был заключен Муниципальный контракт (договор) на выполнение строительно-монтажных работ от __.__.____ г. № __ (т.1 л.д. __) (далее – Контракт, договор).

Учреждение, ссылаясь на существенность и неустранимость недостатков выполненных по договору работ и руководствуясь пунктом 3 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ), __.__.____ направило в адрес ООО «__________» заявление об отказе от исполнения договора (т. 5 л.д. __).

Пунктом __ Контракта предусмотрено, что контракт может быть расторгнут исключительно по соглашению сторон или решению суда, в порядке предусмотренным законодательством РФ. Также в пункте __ Контракта предусмотрено право заказчика обратиться в суд в установленном порядке с требованием о расторжении контракта при существенном нарушении Подрядчиком требований к качеству товара (обнаружение неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после устранения, и других подобных недостатков).

В силу части 1 статьи 19.2 Федерального закона № 94-ФЗ, заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством при условии, что это было предусмотрено контрактом (введена Федеральным законом от 07.06.2013 № 114-ФЗ).

Статьей 2 Федерального закона от 07.06.2013 № 114-ФЗ предусмотрено, что в случае, если заказ на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных, муниципальных нужд или нужд бюджетного учреждения размещен до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, в государственный контракт, муниципальный контракт или гражданско-правовой договор бюджетного учреждения, заключенные по итогам размещения такого заказа, по соглашению сторон указанного контракта или сторон указанного договора допускается внесение изменений в части установления права заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения указанного контракта или указанного договора в соответствии с гражданским законодательством.

Изменения в заключенный сторонами контракт в части установления права заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения указанного контракта в соответствии с гражданским законодательством сторонами в государственный контракт не вносились.

Поскольку заказ был размещен до дня вступления в силу указанного Федерального закона, изменения в заключенный сторонами контракт в части установления права заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения указанного контракта не вносились, таким образом ответчик был не вправе отказываться от исполнения контракта на основании п. 3 ст. 723 ГК РФ.

Суды первой инстанции, апелляционной и кассационной инстанций, признав допустимым односторонний отказ Учреждения от Контракта, допустили существенные нарушения норм материального права, регулирующих порядок и условия одностороннего отказа от муниципального контракта, неправильно применили нормы п. 3 ст. 723 ГК РФ.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, в том числе заключение эксперта, суды руководствуясь пунктом 3 статьи 723 и пунктом 6 статьи 753 ГК РФ, отказали в удовлетворении первоначального иска и удовлетворили встречное требование учреждения о взыскании неустойки в сумме __________ руб. __ коп. за период с __.__.____ по __.__.____ и штрафа в сумме __________ руб. __ коп.

Данные выводы судов основаны на неверном применении закона и сделаны без учета ряда обстоятельств имеющих существенное значение по делу.

Анализ положений статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации позволяет прийти к выводу о том, что выполнение подрядчиком предусмотренных договором работ с устранимыми недостатками (дефектами) предоставляет заказчику возможность потребовать от подрядчика либо безвозмездного устранения недостатков, либо соразмерного уменьшения стоимости выполненных работ, либо возмещения своих расходов на устранение недостатков, но не освобождает заказчика от обязанности оплатить выполненные работы. В то время как при наличии существенных и неустранимых недостатков результата работ, которые исключают возможность его использования по целевому назначению, заказчик имеет право отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков (часть 3 статьи 723 ГК РФ).

Таким образом, выбор заказчиком способа защиты нарушенного права зависит от характера выявленных дефектов – устранимые (часть 1 статья 723 ГК РФ), либо неустранимые (часть 3 статьи 723 ГК РФ).

При этом в силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации именно заказчик должен представить доказательства обоснованного отказа от подписания актов выполненных работ, доказательства того, что недостатки исключают возможность использования результата работ для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком. Однако данные обстоятельства не подтверждаются имеющимися в деле доказательствами, так в заключении эксперта указано: «__________» (т. 3 л.д. __).

Суды пришли к выводу о том, что оснований для оплаты некачественно выполненных работ не имеется, в связи с чем отказали в удовлетворении первоначального требования. Принятая судами позиция фактически привела к неосновательному обогащению учреждения, получившего результат работ в виде установленного ____________________ и реализовавшего право на взыскание неустойки и штрафа, но не оплатившего такой результат.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 291.1 АПК РФ,

решение Арбитражного суда Новосибирской области от __.__.____ по делу № А__-___/____, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от __.__.____ по делу № __АП-____/____, постановление арбитражного суда Западно-Сибирского округа от __.__.____ по делу № Ф__-____/____ отменить, направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Новосибирской области.

1. Копия решения Арбитражного суда Новосибирской области от __.__.____ по делу № А__-____/_____ на 12 л. в 1 экз.;

2. Копия постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от __.__.____ по делу № __АП-____/_____ на 12 л. в 1 экз.;

3. Копия постановления арбитражного суда Западно-Сибирского округа от __.__.____ по делу № Ф__-____/____ на 8 л. в 1 экз.;

4. Документы, подтверждающие уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки ее уплаты или об уменьшении размера государственной пошлины на __ л. в 1 экз.;

5. Копия кассационной жалобы для ответчика на __ л. в 1 экз.;

6. Документы, подтверждающие полномочия на подписание кассационной жалобы на __ л. в 1 экз.

по доверенности от «__» __________ 202__ г. № _____                                                                      И. О. Фамилия

«__» __________ 2022 г.

Обжалование результатов размещения — обращение в органы государственной власти и управления, уполномоченные на рассмотрение споров. Такими органами являются: ФАС, соответствующие органы Администраций субъектов РФ, Арбитражный суд.

Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) — федеральный орган исполнительной власти, который контролирует госзакупки и согласует применения закрытых способов отбора. Полномочия ФАС в основном касаются процедуры проведения закупок, рассмотрения жалоб, проведения проверок и привлечения участников к административной ответственности.

Участник может подать жалобу в ФАС только в определенные законом сроки, и пока не подписан контракт. Если сроки вышли, действия заказчика или оператора электронной площадки можно оспорить только в арбитражном суде.

До окончания сроков подачи заявок

Жалобу может подать любая организация до окончания срока подачи заявок.

Экономьте время для чего-то более важного: передайте участие в закупках экспертам

После рассмотрения заявок

Жаловаться может только подавший заявку участник — в течение 5 дней после даты публикации протокола закупки.

Проведение электронной закупки

Жалоба на оператора площадки:

Жалобу может подать только подавший заявку участник в течение 30 дней со дня обжалуемых действий.

С 1 января 2020 года все действия на электронной торговой площадке можно фиксировать с помощью плагина Независимый регистратор. Мы писали, почему вам не обойтись без него, защищая свои права.

Если вы ошибетесь и подадите жалобу не в тот территориальный орган, вашу жалобу в течение одного рабочего дня передадут в нужное территориальное управление ФАС (п. 3.12 Приказ ФАС РФ от 19.11.2014 № 727/14).

Если контракт уже подписан или вы недовольны решением ФАС, подавайте иск в Арбитражный суд.

Прежде, чем подать жалобу:

Оформление жалобы

При составлении жалобы придерживайтесь требований п. 8 ст. 105 44-ФЗ. Жалоба должна содержать:

В жалобе можно указать, какой результат хотите получить от заказчика. Например:

Подача жалобы в УФАС или ФАС

Есть несколько способов доставки:

Вы можете отозвать жалобу до принятия контрольным органом решения по ней, но подать жалобу повторно на те же действия тех же лиц уже будет нельзя. Жалоба отзывается теми же способами, которыми подается (письмом, курьером, лично, по электронной почте).

ФАС может вернуть жалобу, отправленную почтой в последний день срока: датой подачи считается день, когда она поступила в антимонопольный орган, а не в почтовое отделение. Обратите на это внимание и, если есть возможность, передавайте документы лично.

В течение двух рабочих дней комиссия примет или вернет жалобу, разместит информацию на официальном сайте и уведомит о ней заинтересованных лиц. Если жалоба принята, то в течение трех рабочих дней решение разместят в реестре жалоб на официальном сайте. Найти жалобу можно по наименованию закупки или заказчика, субъекту, номеру жалобы или извещения о закупке.

В Контур. Закупках можно посмотреть, сколько жалоб подали на заказчика, какой статус у каждой, а за подробностями быстро перейти в реестр жалоб в ЕИС.

Жалоба не принята

Участник может подать повторную жалобу, устранив нарушения в ее содержании или оформлении, или оспорить возвращение жалобы в суде.

Жалоба принята и признана обоснованной

На официальном сайте вместе с решением публикуют предписание заказчику, например:

Иногда предписание не выдается. Например, если нарушения не повлияли на результаты определения поставщика или контракт с победителем уже заключен.

Жалоба принята и признана необоснованной

Информацию о принятом решении размещают на официальном сайте без предписаний заказчику. В документе содержатся ссылки на законы, которыми руководствовалась комиссия. Такое решение комиссии можно обжаловать в суде в течение трех месяцев.

Если ваши интересы не удалось восстановить жалобой в ФАС, лучше сконцентрируйтесь на участии в другой закупке и у другого заказчика.

От регистрации в ЕИС до заключения контракта

Обращайтесь в суд, если вы хотите снизить штраф или взыскать с заказчика деньги за уже выполненные услуги и поставленные товары.

Если вы хотите побороться за заключение контракта, то будьте готовы к тому, что судебный процесс длится долго. Возможно, оно того не стоит.

Ответим на вопросы

Эксперты ответят на ваши вопросы по теме статьи в первые сутки после публикации. Потом отвечают только участники закупок, а вопрос экспертам можно задать в специальной рубрике.

Задать вопрос эксперту

Участники электронного аукциона зачастую остаются не согласны с результатами проведения закупки. В статье мы поговорим о порядке и сроках обжалования действий заказчика и аукционной комиссии по результатам проведения электронного аукциона.

Курсы повышения квалификации в Школе электронных торгов — это профессиональная переподготовка для поставщиков и заказчиков по 44-ФЗ и 223-ФЗ. Онлайн, с экспертами. Законом № 44-ФЗ предусмотрено право участника закупки обжаловать любые действия (бездействие) заказчика, аукционной комиссии или оператора электронной площадки, если они нарушают его права и законные интересы.

Существует два способа обжалования:

Полномочия контрольных органов распределены следующим образом:

Сроки подачи жалобы

Обжалование действий заказчика в контрольный орган, безусловно, является более оперативным способом обжалования по сравнению с судебным порядком обжалования — на рассмотрение жалобы контрольному органу отводится всего 5 рабочих дней.

Важно учитывать сроки для подачи жалобы в контрольный орган:

Жалоба, поданная по истечении указанных сроков, возвращается контрольным органом заявителю без рассмотрения. В таком случае обжалование возможно только в судебном порядке.

Обжалование результатов аукциона в контрольный орган требует от участника закупки оперативности не только в составлении жалобы, но и в обеспечении её получения контрольным органом.

Правильнее всего сдать жалобу в канцелярию территориального органа ФАС России либо направить её, подписав электронной подписью, в адрес контрольного органа по электронной почте. По факсу контрольный орган принимать жалобы не вправе.

Если участник закупки примет решение направить жалобу в контрольный орган почтой, то существует вероятность того, что жалоба поступит в антимонопольный орган по истечении установленного срока для обжалования. В этой ситуации контрольный орган не вправе отказать заявителю в рассмотрении жалобы (письмо ФАС России от 29.12.2015 № ИА/76070/15). Однако, велик риск того, что в случае признания жалобы обоснованной, предписание об аннулировании аукциона или приостановлении процедуры заключения контракта выдано не будет, поскольку к тому времени контракт уже может быть заключен.

Порядок подачи жалобы в контрольный орган

Адреса и телефоны территориальных органов ФАС России содержатся в Приложении № 1 к Административному регламенту, утверждённому приказом ФАС России от 19.11.2014 № 727/14. Также получить информацию о территориальных органах ФАС России (их наименованиях, адресах, телефонах, часах работы и т.п.) можно, воспользовавшись функционалом официального сайта антимонопольного ведомства http://www.fas.gov.ru/territorial-authorities/.

Контрольным органом не рассматриваются жалобы, если:

Требования к содержанию жалобы указаны в части 8 статьи 105 Закона № 44-ФЗ и в Информации ФАС России от 10.04.2014 «Требования к содержанию и срокам подачи жалобы о нарушении законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок».

В контрольный орган жалоба подается в письменной форме.

В жалобе следует сослаться на документы (например, протоколы) или конкретные положения аукционной документации, которые, по мнению участника, противоречат законодательству. Такие документы следует приложить к жалобе и указать их в перечне приложений.

Не стоит забывать, что если жалоба подается представителем, к ней обязательно прилагается доверенность или иной документ, подтверждающий полномочия лица на подписание жалобы. При отсутствии доверенности жалоба будет возвращена без рассмотрения.

Участник не вправе указывать в одной жалобе более одной закупки.

Аналогичной позиции придерживается Минэкономразвития России (письма от 13.08.2015 № Д28и-2449 и от 29.07.2015 № Д28и-2221). Таким образом, если заказчик допустил нарушения Закона № 44-ФЗ при проведении нескольких закупок, следует направлять отдельные жалобы по каждой закупке. Иначе жалоба будет возвращена контрольным органом.